Лицензионный договор и договор коммерческой концессии отличия: Коммерческая концессия или лицензия – что выбрать франчайзи? — Право на vc.ru — Ресторан Ростов Папа

Лицензионный договор и договор коммерческой концессии отличия: Коммерческая концессия или лицензия – что выбрать франчайзи? — Право на vc.ru

Содержание

Коммерческая концессия или лицензия – что выбрать франчайзи? — Право на vc.ru

Сергей Медведев, к.ю.н., LLM, Патентный поверенный РФ, Партнер Юридической фирмы «Городисский и партнеры», Член Совета Директоров Российской Ассоциации Франчайзинга (РАФ) написал для VC.ru колонку о том, как оптимизировать предпринимательскую деятельность в новых реалиях и что нужно знать франчайзи с юридической точки зрения для регулирования этой бизнес-модели.

Пандемия изменила рынки, экономики и бизнес во многих странах. Предприниматели в поисках выхода из кризиса, опытные игроки и компании пытаются сохранить продажи товаров и услуг, новички и стартапы, по-прежнему, думают о запуске новых проектов. По статистике, в кризисное время становятся популярней модели бизнеса по франшизе, рынок франчайзинга оживляется на 20-30%. Давайте остановимся на некоторых наиболее важных юридических и практических аспектах, которые помогут разобраться в правильном регулировании данной бизнес-модели и определиться с выбором, какую «основу» использовать – договор коммерческой лицензии или коммерческой концессии?

Договор коммерческой концессии (ДКК) и лицензионный договор (ЛД) относятся к одной группе соглашений, регулирующих вопросы интеллектуальной собственности, и поэтому во многом схожи. Зачастую франчайзеры и франчайзи выбирают ДКК. В то же время, некоторые партнерские отношения в сфере франчайзинга правомерно строятся на базе ЛД.

С юридической точки зрения, более правильным правовым инструментом, ориентированным на развитие бизнеса по модели франчайзинга в российской практике, является ДКК. Он позволяет достаточно подробно определить права и предусмотреть обязанности сторон, надлежащим образом обеспечить защиту интересов сторон, а также способствует прозрачности делового партнерства в целом. Правовое регулирование этого инструмента (соглашения) содержится в Главе 54 Части II Гражданского кодекса РФ.

Если нет товарного знака и комплекса прав, стороны, как правило, используют ЛД. Как правило, в рамках этого договора, правообладатель предоставляет партнеру (лицензиату) право использования одного или двух объектов интеллектуальной собственности в строго оговоренных пределах.

В рамках ДКК происходит предоставление права использования комплекса исключительных прав – нескольких охраняемых объектов интеллектуальной собственности, а именно – товарного знака, коммерческого обозначения, ноу-хау, объектов авторского права (например, дизайна), программ для ЭВМ. ДКК предполагает тесное сотрудничество и взаимодействие сторон договора в развитии бизнеса «под маркой и маской» правообладателя.

Однако в ряде ситуаций ДКК заключен быть не может:

· если товарный знак не зарегистрирован в установленном порядке или отсутствует в принципе; согласно закону, основным элементом в предоставляемом комплексе исключительных прав является именно охраняемый (зарегистрированный) товарный знак;

· в случае, когда есть зарегистрированный товарный знак, но нет иных объектов интеллектуальной собственности, в частности, объектов авторского права, ноу-хау, иных; согласно закону, для заключения ДКК нужен именно комплекс исключительных прав.

Между тем, если незарегистрированный товарный знак представляет собой изобразительное обозначение (например, логотип), охраняемое в режиме авторского права, стороны могут начать работу на базе ЛД, предметом которого будет предоставление права использования объекта авторского права. Как только товарный знак будет зарегистрирован, стороны могут «трансформировать» ЛД в ДКК, добавив в предмет соглашения иные объекты исключительных прав.

Помимо товарного знака, бизнес-модель франчайзинга базируется на стандартизации продвижения товаров и услуг, унификации бизнес-процессов, использования единых дизайн-проектов и фирменного стиля. Стандарты и описанные бизнес-процессы являются одновременно объектами интеллектуальной собственности и охраняемой информацией, в связи с чем они могут охраняться в режимах авторского права и ноу-хау. Права на дизайн помещений могут подтверждаться как авторским, так и патентным правом, поскольку дизайн может быть зарегистрирован в качестве промышленного образца. Фирменный стиль (фирменная одежда, оформление торгового зала, витрина) защищается нормами законодательства о защите конкуренции; его характеристики необходимо детализировать в ДКК в целях правильного оформления коммерческого помещения, а также последующей защиты от недобросовестной конкуренции со стороны франчайзи. В любом случае, подробное описание в соглашении предоставляемых объектов интеллектуальной собственности, информации и иных элементов позволит сторонам избежать недопонимания в будущем в толковании предмета до

Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии

Понятие лицензионных и концессионных договоров

Основа любого договора — это его предмет, то есть то, что именно он регулирует. Чтобы проще было провести сравнение договоров, приведем для начала описание их предметов. По лицензионным договорам, согласно ст. 1235 ГК РФ, от одной стороны к другой предоставляются в пользование права на объекты интеллектуальной собственности. Пользование производится в пределах, очерченных договором.

По договорам франчайзинга тоже предоставляются в пользование права на различные объекты интеллектуальной собственности, но обязательно — сразу несколько прав, причем одним из них должно быть право на товарный знак. Кроме того, предполагается автоматическое предоставление таких благ, как предпринимательский опыт обладателя прав и его деловая репутация (ст. 1027 ГК РФ). Использование прав, репутации и опыта производится в определенном договором объеме.

Лицензионный договор и договор франчайзинга — что общего

Распорядиться исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности можно 2 способами:

Путем заключения договора, по которому правообладатель полностью утрачивает право на объект и отчуждает его третьему лицу (договоры об отчуждении исключительного права).
Путем заключения договора, по которому право на объект интеллектуальной собственности всего лишь передается в пользование, т. е. правообладатель его при этом не утрачивает (лицензионные договоры).

Договор коммерческой концессии в контексте этого разделения относится ко 2-й группе договоров, т. е. договорам лицензионным.

Кроме того, современные лицензионные договоры редко содержат одно только обязательство — предоставить право на результат интеллектуальной деятельности. Зачастую в них присутствуют и обязательства по оказанию различного содействия лицензиату в использовании прав (вплоть до финансирования лицензиаром лицензиата на период освоения последним лицензии). Не запрещено передать по лицензионному договору и права одновременно на несколько интеллектуальных объектов. Более того, обособив договор франчайзинга в главе 54 ГК РФ, законодатель предусмотрел дополнительное регулирование отношений его сторон, разрешив применять нормы о лицензионном договоре постольку, поскольку это не противоречит существу концессии и нормам о ней.

Все это дало основание для смешения этих 2 договоров: нередко концессия рассматривается как разновидность лицензионного договора.

В КонсультантПлюс есть множество готовых решений, в том числе о том, как открыть готовый бизнес, стоит ли работать по франшизе. Если у вас еще нет доступа к системе, вы можете оформить пробный онлайн-доступ бесплатно! Вы также можете получить актуальный прайс-лист К+.

Различия концессии и лицензии

Насчет различий этих договоров обычно говорят, что концессия позволяет использовать исключительные права в комплексе, в отличие от лицензии, по которой используется право на 1 объект интеллектуальной собственности. На этот критерий ссылались и суды (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.04.2002 № А-56-16500/01). При этом иногда суды и игнорировали этот критерий, признавая лицензионный договор договором концессии (см. постановление ФАС Поволжского округа от 17.11.2005 № А65-2110/04-СГЗ-28).

Это говорит о том, что различия состоят вовсе не в количестве передаваемых прав. К тому же выше уже отмечалось, что по лицензионному договору может быть передан комплекс прав.

Подпишитесь на рассылку

Ключевые же различия концессии и лицензии кроются в их назначении. Ведь концессия — это сугубо предпринимательский договор, поэтому:

Сторонами франчайзинговых отношений могут быть только предприниматели и коммерческие юрлица, лицензионных — также некоммерческие организации и граждане.

Концессия всегда возмездна, лицензионный же договор может быть безвозмездным.
Лицензионный договор имеет более узкое применение, т. к. он призван улучшить производственную деятельность лицензиара с помощью прав на результаты интеллектуальной деятельности, концессия же всегда означает тесное взаимодействие сторон в целях развития бизнеса под маркой правообладателя.
Концессия предполагает продвижение бизнеса правообладателя другим лицом — пользователем, в связи с чем последний для узнаваемости бизнеса потребителями использует внешние атрибуты правообладателя. Проще говоря, в составе предмета концессии всегда присутствует право на товарный знак или знак обслуживания.

Сущность коммерческой концессии как самостоятельной договорной формы

Разрешения законодателя применять к франчайзингу нормы о лицензионных договорах недостаточно для смешения этих договорных форм. В ГК РФ есть немало случаев применения к самостоятельным видам договоров норм о других договорах: ссуда и аренда, мена и купля-продажа, возмездное оказание услуг и подряд.

Владельцы бизнеса заинтересованы в развитии сети своих предприятий, и именно франчайзинг чаще всего используется для этого. С помощью него создается целая система распределения товаров и услуг. При этом небольшие хозяйствующие субъекты, получая возможность использовать раскрученную марку, находятся в зависимости от указаний правообладателя (хотя и являются юридически самостоятельными).

В рамках же концессии происходит наиболее тесное взаимодействие сторон договора. Правообладатель оказывает пользователю консультации, контролирует качество оказываемых им услуг, обучает его сотрудников. Это совершенно не свойственно лицензионным договорам, суть взаимодействия сторон по которым сводится в распределении прав использования какого-либо (как правило, одного) права на РИД.

***

Таким образом, договор коммерческой концессии — самостоятельное соглашение, отличающееся от лицензионного по своему назначению. Дополнительное регулирование франчайзинга ограничено и касается, пожалуй, только отношений по использованию переданных прав на результаты интеллектуальной деятельности. Существует это регулирование лишь потому, что коммерческая концессия произошла от лицензии, но однажды «доросла» до обособления.

Еще больше материалов по теме в рубрике: «Договор».

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии

Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии (франчайзинга) далеко не только в названии. Это абсолютно разные сделки, и заключая одну из них, вы должны четко понимать преимущества и недостатки каждого вида договора. О том, что представляют собой эти договоры, в чем их сходство и различие, читайте далее.

Понятие лицензионных и концессионных договоров

Лицензионный договор и договор франчайзинга — что общего

Распорядиться исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности можно 2 способами:

Путем заключения договора, по которому правообладатель полностью утрачивает право на объект и отчуждает его третьему лицу (договоры об отчуждении исключительного права).
Путем заключения договора, по которому право на объект интеллектуальной собственности всего лишь передается в пользование, т. е. правообладатель его при этом не утрачивает (лицензионные договоры).

Различия концессии и лицензии

Сторонами франчайзинговых отношений могут быть только предприниматели и коммерческие юрлица, лицензионных — также некоммерческие организации и граждане.
Концессия всегда возмездна, лицензионный же договор может быть безвозмездным.
Лицензионный договор имеет более узкое применение, т. к. он призван улучшить производственную деятельность лицензиара с помощью прав на результаты интеллектуальной деятельности, концессия же всегда означает тесное взаимодействие сторон в целях развития бизнеса под маркой правообладателя.
Концессия предполагает продвижение бизнеса правообладателя другим лицом — пользователем, в связи с чем последний для узнаваемости бизнеса потребителями использует внешние атрибуты правообладателя. Проще говоря, в составе предмета концессии всегда присутствует право на товарный знак или знак обслуживания.

Сущность коммерческой концессии как самостоятельной договорной формы

***

Еще больше материалов по теме в рубрике: «Договор».

Какой договор выбрать франчайзору?

На практике часто возникает необходимость разграничить договор коммерческой концессии и лицензионный договор. Это нужно, в частности, сторонам, чтобы правильно выбрать вид договора для оформления своих отношений.

Франчайзер и франчайзи нередко сталкиваются с вопросом, какой договор заключить – договор коммерческой концессии или лицензионный, какой из них наиболее полно регулирует отношения сторон в области франчайзинга и есть ли между ними отличия.

Договор коммерческой концессии и Лицензионный договор: сходства

Действительно, у этих двух договоров много общего: оба регулируют передачу исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, оба подлежат обязательной регистрации в Роспатенте, кроме того, в соответствии с п. 4 ст. 1027 ГК РФ к договору коммерческой концессии применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.

Договор коммерческой концессии и Лицензионный договор: отличия

Вместе с тем между этими двумя договорами имеется и ряд существенных отличий.

Предмет договоров

Основное отличие заключается в предмете договора. По лицензионному договору передается исключительное право на определенный объект интеллектуальной собственности (результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации). Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, право на товарный знак, знак обслуживания и т.д. При этом товарный знак должен в обязательном порядке входить в предмет договора.

Цели договоров

Различны и цели рассматриваемых договоров. Согласно ст. 1027 ГК РФ комплекс исключительных прав передается по договору коммерческой концессии для использования в предпринимательской деятельности. По своей сути франчайзинг — это система организации предпринимательской деятельности (прежде всего в сфере сбыта товаров и оказания услуг). Для правообладателя франчайзинг является наиболее удобным средством расширения своего бизнеса, избавляющим его от необходимости открывать огромное число филиалов или регистрировать дочерние предприятия на удаленных от него территориях, инвестировать средства в покупку недвижимости и других основных средств, нанимать работников.

Вместе с тем правообладатель сохраняет контроль над предприятиями пользователей, практически такой же, как если бы они были его подразделениями. Все это дает возможности в течение относительно короткого срока создавать разветвленные сети фирменных магазинов, ресторанов, гостиниц и проч. Для лицензионного договора цель использования прав лицензиатом значения не имеет, хотя и может обозначаться в договоре.

Стороны договоров

Учитывая, что договор коммерческой концессии может использоваться исключительно в сфере предпринимательской деятельности, его сторонами могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК). Сторонами же лицензионного договора могут быть любые юридические и физические лица.

Возмездность договоров

Лицензионный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным (если это предусмотрено договором). Договор коммерческой концессии всегда возмездный.

Содержание (условия) договоров

Договор коммерческой концессии имеет ряд особых положений:

Законом установлен перечень ограничений прав сторон, которые правообладатель и пользователь вправе предусмотреть в договоре. Например, такие как:
— обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на оговоренной территории;
— отказ пользователя от заключения аналогичных договоров с конкурентами правообладателя;
— обязанность пользователя реализовывать товары, выполнять работы или оказывать услуги по установленным правообладателем ценам.
Договором коммерческой концессии предусмотрена обязанность правообладателя осуществлять контроль за деятельностью пользователя, контролировать качество его работ, услуг. Эта норма направлена в первую очередь на защиту прав потребителей. Пользователь в свою очередь обязан соблюдать все инструкции и указания правообладателя, а также оказывать потребителям все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, если бы обратились непосредственно к правообладателю.
По договору коммерческой концессии правообладатель передает пользователю документацию, инструкции, описывающие стандарты бизнеса. Франчайзинг предполагает постоянное консультационное содействие пользователю со стороны правообладателя с целью обеспечения необходимого качества производимых им по договору товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг.
Договором коммерческой концессии может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить определенное количество субконцессий. Заключение сублицензионного договора, напротив, должно быть разрешено лицензиату.
Пользователь обязан информировать потребителей, что он действует в силу договора коммерческой концессии.

Прекращение действия договора

Договор коммерческой концессии предусматривает преимущественное право пользователя на заключение договора на новый срок . В случае отказа правообладателя от заключения договора на новый срок он не может заключать на данной территории подобные договоры с другими пользователями в течение года. Прекращение лицензионного договора не влечет такие последствия.

Свои особенности имеют основания и порядок прекращения договора коммерческой концессии (ст. 1037 ГК РФ). Лицензионный же договор прекращает свое действие в соответствии с общими нормами ГК РФ.

Уровень ответственности франчайзера

И, наконец, закон предусматривает более высокий уровень ответственности франчайзера за деятельность франчайзи, в отличие от ответственности лицензиара. Так, законом установлена субсидиарная (дополнительная) ответственность правообладателя по требованиям о качестве товаров и услуг, оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии. По некоторым требованиям правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Выводы

Подводя итоги, можно сказать, что договор коммерческой концессии заключается для того, чтобы встроить новое звено в цепочку успешного бизнеса, при этом франчайзи (пользователь) имеет мало свободы, но может рассчитывать на постоянную помощь правообладателя, его консультации, техническое содействие и т.д. Договорам коммерческой концессии, в отличие от лицензионных, присуще постоянное тесное сотрудничество сторон. Лицензионный же договор предполагает большую свободу и самостоятельность лицензиата (пользователя) в использовании переданных исключительных прав.

Возможно, Вам также будет интересно:

Договор франчайзинга — Договор коммерческой концессии

Интеллектуальная собственность. Ответ на вопрос автора: 14 апреля 2009, 18:44

Если вести речь именно о существенных отличиях, то нужно обратить внимание на следующее:

1. Предмет договора, т.е. то, что передается по договору. По договору коммерческой концессии передается комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). По лицензионному договору передаются любые исключительные права на любые объекты интеллектуальной собственности.

2. Цель. По договору коммерческой концессии комплекс прав передается для использования в предпринимательской деятельности. Для лицензионного договора цель использования прав лицензиатом значения не имеет, хотя и может обозначаться в договоре.

3. Стороны. Сторонами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели. Сторонами лицензионного договора могут быть любые лица.

4. Возмездность. Договор коммерческой концессии может быть только возмездным. Лицензионный договор может быть и безвозмездным, если это прямо в нем предусмотрено.

5. Содержание (условия) договора:

а) контроль деятельности лица, которому передаются права. По договору коммерческой концессии это обязанность правообладателя. И дело даже не в том, что от этого пострадает сам правообладатель, дело в том, что может быть введен в заблуждение потребитель, рассчитывая на приобретение товаров или услуг определенного качества. В свою очередь это подкрепляется обязанностью пользователя соблюдать все инструкции и указания правообладателя и предоставлять потребителям весь комплекс дополнительных услуг, которые бы они получали, если бы обратились непосредственно к правообладателю. Такое же положение в лицензионном договоре может быть предусмотрено по желанию сторон.

б) обязательство не конкурировать на оговоренной территории. По договору коммерческой концессии правообладатель и пользователь могут не только оговорить территорию, на которой они не должны конкурировать друг с другом, но и ограничить право пользователя заключать подобные договоры с другими пользователями. В лицензионном договоре также может быть предусмотрено ограничение территории, в этом случае договор приобретает характер исключительной лицензии. Однако, что касается запрета заключать аналогичные лицензионные договоры с другими лицензиарами — такое условие в лицензионных договорах, как правило, не предусматривается.

в)заключение сублицензионных и субконцессионных договоров. В договоре коммерческой концессии может быть установлена обязанность предоставить необходимое количество субконцессий. В лицензионном договоре такой обязанности обычно не предусматривают. Более того, заключение сублицензионного договора должно быть разрешено лицензиату.

6. Заключение договора на новый срок. Договор коммерческой концессии предполагает преимущественное право пользователя на заключение нового договора на новый срок с правообладателем. В случае отказа правообладателя от заключения договора на новый срок он не может заключать на данной территории подобные договоры с другими пользователями в течение трех лет. Прекращение лицензионного договора не влечет такие последствия.

7. Субсидиарная (дополнительная) ответственность правообладателя по требованиям о качестве товаров и услуг, оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии. На лицензиара ответственность за качество товаров и услуг лицензиата не распространяется.

Договор коммерческой концессии еще называют договором франчайзинга, или просто франчайзингом. По своей сути франчайзинг — это «продажа» способа или системы ведения бизнеса и торгового обозначения. С помощью франчайзинга создаются сети, работающие под одним именем, выпускающие одинаковые товары или оказывающие одинаковые услуги. На сайте Российской Ассоциации Франчайзинга http://www.rarf.ru/ Вы можете более подробно познакомиться с франчайзингом в России, даже посмотреть возможности для заключения такого договора. Там же можно встретить разные определения франчайзинга, раскрывающие его экономическую сущность, например, франчайзинг — это клонирование успешного бизнеса.

Если подвести итог, то можно сказать, что договор коммерческой концессии заключается для того, чтобы встроить новое звено в цепочку успешного бизнеса, при этом концессионер (пользователь) имеет очень мало свободы, но может рассчитывать на постоянную помощь правообладателя, консультации, техническое содействие и т.д. Лицензионный договор может заключаться на гораздо большее количество объектов интеллектуальной собственности и предполагает большую свободу лицензиата (пользователя) в использовании переданных исключительных прав.

Договор коммерческой концессии

Учитывая, что даже для нашей страны франчайзинговые отношения уже совсем не новые, странным выглядит то, что на законодательном уровне всё ещё нет досконально проработанных актов, которые бы без всякой двоякости регулировали отношения, права и обязанности франчайзера и франчайзи.

И совсем неудивительно, что в головах предпринимателей часто происходит путаница, которая начинается с основных вопросов – чем отличается договор франчайзинга от договора коммерческой концессии? Почему говорят одно, а используют другое? И что делать, если ты хочешь создать свою франшизу, но не понимаешь, какой должен быть договор.

Разница между договором франчайзинга и договором коммерческой концессии

Для того чтобы ответить на этот вопрос, нужно понимать, что в настоящем законодательстве РФ отношения между франчайзером и франчайзи регулируются именно договором коммерческой концессии по статье 1027 ГК РФ.

Что же касается «договора франчайзинга» — то он, по сути, является синонимом «договору коммерческой концессии», который применяется в гражданском обороте. Смесь понятий произошла из-за переноса схемы отношений с иностранной почвы. Договор франчайзинга – это не адаптированная под наши законы транслитерация названия иностранного договора.

То есть один из них закреплён законодательно, а второй используется для упрощённого общения.

И вроде бы, когда стало всё понятно, вам встречается ещё один термин – «лицензионный договор». Появляются ещё вопросы.

Что такое лицензионный договор?

Лицензионный договор – это средство распоряжения исключительным правом, о чём нам сообщает статья 1235 ГК РФ. Согласно ей правообладатель даёт разрешение на использование охраняемого объекта интеллектуальной собственности, куда относятся такие пункты, как товарный знак, полезная модель, ПО и прочее другому лицу, которое в свою очередь обязуется вносить платежи, или осуществлять другие действия, прописанные в этом договоре.

То есть лицензионный договор – это общий тип, к которому в том числе относится и договор коммерческой концессии.

То есть для того, чтобы создать франчайзинговое предложение и действовать в рамках законодательства, а также быть защищённым этим законодательством в случае возникновения споров, вам потребуется заключать именно договор коммерческой концессии. Остановимся на нём подробнее и изучим, какие пункты он содержит.

Скачать образец лицензионного договора (38,9 КБ)

Договор коммерческой концессии

Такой договор представляет собой соглашения правообладателя и пользователя. То, о чём мы говорили выше, когда рассматривали лицензионный договор. Этот документ является

двустороннеобязывающим (каждая сторона наделяется обязанностями)
возмездным (одна из сторон должна получить оговорённую в документе плату)
концессуальным (признаётся заключённым с момента согласования и не требует каких-либо условий и специальных оформлений).
Заключается в письменной форме

Примечание: несоблюдение письменной формы делает договор недействительным, но в рамках гражданского законодательства это только лишает возможности сослаться на показания свидетелей в суде.

Скачать образец договора коммерческой концессии (44,0 КБ)

Регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте

До 1 октября 2014 года договор требовалось регистрировать. Но после этого в ГК РФ были внесены поправки, которые отменили необходимую регистрацию договоров интеллектуальной собственности.

Уже не нужно идти в Роспатент?

Всё равно нужно. Дело в том, что необходимость регистрации осталась в отношении прав на объекты, исключительное право на которые может возникнуть только после регистрации. А к таким объектам интеллектуальной собственности относятся как раз патенты и товарные знаки.

Так что после заключения договора, сторонам нужно зарегистрировать его в Роспатенте.

Предмет договора

Предметом в этом случае будут являться комплекс прав, который передаётся франчайзи. Среди них права на:

Конфиденциальную информацию
Наименование
Товарный знак
Знак обслуживания
Другие права

Стороны договора:

Франчайзер
Франчайзи

Важно! Сторонами не могут быть физические лица. Так как договор коммерческой концессии заключается в целях ведения предпринимательской деятельности, направленной на извлечение прибыли.

Основные элементы договора коммерческой концессии

Предмет договора. Общие положения.

В этом разделе говориться о предоставлении комплекса исключительных прав, определяется каждое право, а также вознаграждение, которое будет выплачено за получение этого права. Определяется время вступления документа в силу и срок его действия.

Здесь же выделяется необходимость регистрировать документ в Роспатенте.

В подпункте порядка и сроков использования исключительных прав должны быть выделена сфера предпринимательской деятельности, в которой будут эти права использоваться, а также определяются сроки их использования и территория.

Права и обязанности сторон в договоре коммерческой концессии

В этом разделе по пунктам расписываются права и обязанности, которыми наделяется каждая сторона.

Этот пункт, пожалуй, самый важный во всём договоре. Потому что в первую очередь при судебном разбирательстве будут смотреть кто что должен был сделать согласно подписанному договору.

Важно прописывать объём передаваемых прав, срок, территории их возможных использований и т.д. вплоть до штрафов за нарушение этих объёмов.

Причём всё определяется самым конкретным образом. Так, например, если речь заходит об эксклюзивных правах на территорию, то нужно расписать каждый пункт. Даже то – может ли сам первоначальный обладатель прав (то есть франчайзер) действовать на этой территории.

Суд может отклонить претензии истца, если что-то не было указано в договоре, сославшись на то, что тот должен был быть внимательнее.

Стандартные права франчайзера

Право на передачу информации, которая будет необходима для реализации полученных по договору прав.
Право на инструктаж пользователя, а также его сотрудников по вопросам, которые непосредственно касаются полученных прав.
Право на гос.регистрацию документа.
Право обеспечивать сопровождение и всё, что входит в это понятие (расписывается).
Право на осуществление контроля качества.

Стандартные обязанности франчайзера

Предоставление всей информации, которая необходима для реализации получаемых прав.
Выдача всех лицензий.
Обеспечение регистрации договора.
Оказание поддержки (расписывается).
Осуществление контроля качества.

Стандартные права франчайзи

Право на получение необходимой информации, полного пакета инструкций, практических советов и т.д.
Право на продление договора.

Стандартные обязанности франчайзи

Перечисление всех прописанных платежей.
Информирование клиентов о том, что предприятие работает по франшизе, а не является прямым филиалом головного офиса.
Обязанность сохранять в тайне конфиденциальную информацию, касающуюся полученных прав.

Права и обязанности сторон прописываются в договоре целиком и формируются исходя из конкретной ситуации и франшизы.

Вознаграждение

Так как франчайзинговое предложение может быть разных типов, с роялти или без, с паушальным взносом или без, этот пункт имеет крайне важное значение, потому что в нём определяется размер, сроки и порядок выплаты вознаграждения, а также прописывается возможность (если предусмотрено конечно) уменьшения размеров выплат в конкретных случаях.

Ответственность

В этом разделе прописывается размеры выплат неустойки за нарушение сроков оплаты, передачи документов, информации, а также всех возможных других нарушений обязанностей как одной, так и другой стороны.

Форс-мажор

Здесь определяются обстоятельства, которые будут признаны обстоятельствами непреодолимой силы, в случае воздействия которых стороны будут освобождены от ответственности за невыполнение обязанностей.

Изменение или досрочное расторжение

Этот пункт является не менее важным, так как никогда нельзя исключать возникновение разногласий между франчайзером и франчайзи. Увы, это частые примеры. Поэтому в этом разделе договора прописывается, что все изменения будут считаться действительными в том случае, если прописаны письменно и подписаны обеими сторонами.

Условия досрочного расторжения также нужно прописать. Бывает всё, и лучше, если стороны будут знать, как им действовать, если возникнет желание отношения прекратить, ничего не нарушая.

Важно! Изменения, а также досрочное расторжение должны быть также зарегистрированы в Роспатенте.

Разрешение споров.

Обычно в таких договорах прописывается, что возникающие споры решаются путём проведения двусторонних переговоров. А если они не приводят к результату, составляется претензия. Важно указать в каком порядке заинтересованная сторона составляет письменную претензию, доставляет её, а также определяется порядок её рассмотрения, исполнения и действия в случае неисполнения. Прописывается вариант передачи спора в арбитражный суд.

Заключительные положения договора

В этом разделе добавляются данные о возможных видах связи для передачи сообщения между сторонами. А также определяются дополнения и приложения к договору.

Договор коммерческой концессии составляется в трёх экземплярах. Один передаётся в Роспатент.

Особенности договора коммерческой концессии

Сторонами, как уже было сказано, могут быть только индивидуальные предприниматели и юридические лица. Физлица права на это не имеют.
Договор не подразумевает передачу исключительных прав контрагенту.
Важное значение в договоре имеет цель передачи этих прав – предпринимательская деятельность.
Должно быть указано, какие именно обязанности ложатся на плечи франчайзера. А это значит, что всё, что имеется ввиду обычно в коммерческом предложении под размытыми названиями «обучение» и «сопровождение» должно быть в договоре прописано и расписано – консультации, контроль, обучение сотрудников и т.д.
Необходимо отметить, что, несмотря на специфику подчинения франчайзи франчайзеру, покупатель всё же имеет юридическую самостоятельность. Что, кстати, опять же, часто используется в коммерческих предложениях в качестве преимущества. И вот эта самостоятельность также должна быть отражена в договоре.
Так как франчайзинговые предложения индивидуальны, то все возможности и ограничения конкретной сделки отражаются именно в договоре.

Подводные камни оформления франшизы связанные с договором коммерческой концессии

Нюансов, связанных с договором коммерческой концессии очень много. И, увы, многие начинающие франчайзеры не уделяют им должного внимания.

Товарный знак

Также в обиходе используются названия «товарная марка» и «торговая марка».

Это обозначение, служащее для индивидуализации товаров, которое закрепляется на законодательном уровне. Обладатель товарного знака может запрещать использование другими лицами.

Как мы выяснили, договор КК (коммерческой концессии) как раз даёт право использовать в том числе и товарный знак. И казалось бы в чём подвох? Ничего же страшного не будет, если нет никакого товарного знака?

Будет. Внимание!

В случае отсутствия товарного знака у франчайзера, Роспатент договор коммерческой концессии не зарегистрирует. И тогда, если возникнет спор, суд не примет отношения, скреплённые таким договором, как отношения франчайзинга!

Что делать если нет товарного знака? Есть вариант заменить договор коммерческой концессии на лицензионный договор. Но такой случай лучше заранее обсудить с юристом.

Поддельные права

Кому-то это может показаться абсурдным, но случаи, когда франчайзер продаёт франшизу, не имея прав на ту или иную технологию или интеллектуальную собственность – очень часты!

Поэтому в первую очередь этот пункт нужен франчайзи. Проверяйте принадлежность прав! Сделать это можно спокойно на сайте Роспатента. Всё есть в открытом доступе.

Для франчайзера же не лишним будет давать ссылки на документы, удостоверяющие его права, чтобы повысить доверие будущих покупателей франшизы.

Бесплатный франчайзинг

Полезно знать, что договор коммерческой концессии не может быть бесплатным по закону РФ! Можно варьировать размер платежей, отчислений и прочего, но не указывать размер вознаграждения нельзя. Иначе договор будет признан недействительным!

Договор франчайзинга сам по себе означает мало

Что мы имеем ввиду? Предметом договора является передаваемый комплекс прав. И не более. То есть, франчайзер за плату передаёт права, а не говорит о том, что будет всячески способствовать росту прибыли франчайзи.

И в этом также состоит проблема российского франчайзинга. Будущий франчайзи, подписывая договор, считает, что само это подписание уже даёт ему право рассчитывать на всестороннюю поддержку и помощь со стороны головного офиса. Но если это дополнительно не прописано в документе, то этого нет.

Такие заблуждения нередко становятся причиной разрушения надежд, которые тут же ведут к ухудшению взаимоотношений и почти всегда – к их разрыву.

Поэтому в договоре обязательно должны быть прописаны дополнительным списком все обязанности франчайзера после получения вознаграждения. Более того, должны быть указаны и штрафные санкции на случай невыполнения этих обязательств.

Стратегия развития

Есть случаи, когда договор заключается на длительный период, и франчайзер со временем начинает повышать сумму ежемесячных выплат. Естественно это приводит к недовольству со стороны франчайзи. Обычно такой рост сразу закладывается, если у фирмы прописывается стратегия развития. А вот в договоре это почему-то не указывается.

Поэтому желательно в договоре указывать возможность роста и обстоятельства, которые этому будут способствовать.

Проблемы в законодательстве

Основная проблема заключается в том, что никто не спешит основательно сесть и проработать законодательные акты, управляющие франчайзингом в России. А тем временем, профессиональное сообщество уже давно уже кричит о необходимости таких мер.

Но пока есть как есть. Поэтому можно выделить несколько причин для недовольства.

Чем недовольны франчайзеры?

Недостаточная защита конфиденциальной информации. Несовершенство законов отражается на трудности осуществления полной сохранности коммерческой тайны. Данный недостаток системы отражается как на франчайзерах, так и на их франчайзи: из опасения разглашения важной информации владельцы франшизы не включают во франчайзинговый пакет все данные, касающиеся ведения бизнеса.
Отсутствие законодательной защиты в тех случаях, когда франшизные предприятия оказываются убыточными из-за действия субъективных факторов (некомпетентное руководство, несоблюдение производственных стандартов и рекомендаций франчайзера и т.п.), и неудачливые франчайзи дискредитируют весь бренд в целом.
Отсутствие законодательной защиты в тех случаях, когда бывшие франчайзи выходят из франшизной сети и открывают собственное дело под уникальным брендом, при этом используя все технологии, наработки и рекомендации, которые когда-то предоставил им франчайзер. В этом случае бывшие партнеры превращаются в прямых конкурентов, и единственный способ, доступный франчайзерам для предотвращения такого поворота событий – это опять-таки предоставление неполных данных о своей бизнес-системе.
Солидарная ответственность за качество продуктов. По сути, такой род ответственности подразумевает совместное ведение бизнеса, а франшиза как раз-таки предполагает, что франчайзи обладает гораздо большей автономностью, чем филиал головной компании. Франчайзер контролирует только те стороны предпринимательской деятельности своего франчайзи, которые предусмотрены договором коммерческой концессии – головная компания не вправе заходить за его рамки и не может воспрепятствовать франчайзи, даже если в его бизнесе присутствует недобросовестность. При этом ответственность за нарушение качества франчайзер и франчайзи несут вместе.
Изменение условий договора о коммерческой концессии при его продлении, которое возможно только при обоюдном согласии. Разумеется, франчайзи, который желает пролонгировать пользование франшизой, не согласится на ухудшение условий, и это часто идет вразрез с бизнес-интересами франчайзера, поскольку ситуация на рынке может кардинально измениться с момента подписания договора, и владелец франшизы, вкладывавший свои ресурсы в развитие бренда несет убытки.

Что не нравится франчайзи?

Основные нарекания у покупателей франшизы вызывает необходимость информировать своих покупателей и клиентов о том, что их предприятие не является прямым филиалом известной компании, а работает по франшизе. Таким образом, снижается доверие клиентов, ведь потребители, выбирая известный бренд, хотят взаимодействовать не со сторонним предприятием с неизвестным качеством обслуживания, а именно с компанией-правообладателем.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга): образец, условия, регистрация

Договор коммерческой концессии (ДКК) – это документ, оформляющий передачу права на товарный знак, знаки обслуживания, а также другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – секреты производства, коммерческое обозначение. Кроме них, договор предусматривает использование деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.

Как видно из определения, это интегральный документ, то есть в него могут быть включена передача всех вышеперечисленных прав. Часто при оформлении франчайзинговых отношений деловые партнеры обходятся только им.

И правообладателем, и пользователем может быть только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

Главным предметом ДКК является товарный знак. Его передача по договору обязательна. Кроме него, могут передаваться права на IT-систему, обучение, коммерческую тайну (например, стандарты работы).

Еще две важных характеристики договора коммерческой концессии – он может быть ограничен по времени и месту.

Ограниченный по времени договор может заключаться на несколько лет (стандарт в России – 5 лет), после чего он должен быть перезаключен, если франчайзи хочет продолжать работу по франшизе. Франчайзи, чей договор закончился, имеет приоритет на его переподписание. Если франчайзи отказали в переподписании договора, а франчайзор продолжает продавать франшизу по тем же условиям, что были предложены франчайзи, последний имеет право подать на франчайзора в суд.

Ограниченность по месту означает, что все права выдаются на конкретную территорию. Например, франчайзи может открывать кафе под вывеской бренда только в своем городе. Если он решит открыть кафе за пределами города, он не сможет использовать не только бренд, но и стандарты, и IT-систему франчайзора в этом заведении. Это делается для того, чтобы между франчайзи не возникало конкуренции, например, за город. Часто франшизы называют это «эксклюзивом» — на вашей территории сможете открыть франшизу только вы. Размер территории может быть разным – от федеральных округов до конкретного адреса, все зависит от самой франшизы.

Частный случай ДКК – договор коммерческой субконцессии. Он подписывается в том случае, если франчайзи получает право на блага не от владельца товарного знака, а от другого франчайзи, имеющего право на передачу этого товарного знака. Такой «промежуточный» партнер обычно называется мастер-франчайзи. От обычного ДКК он ничем не отличается, кроме того, что в нем участвуют три стороны. Также, если мастер-франчайзи лишится права на товарный знак, его автоматически лишатся все франчайзи, подписавшие с ним договор субконцессии.

В договоре коммерческой концессии всегда прописываются обязанности сторон. Поэтому при их нарушении любая из сторон может расторгнуть договор. Что может стать причиной расторжения? Франчайзор может расторгнуть договор с франчайзи, если последний:

• Некачественно оказывает услуги, производит товары, выполняет работы
• Грубо нарушает инструкции правообладателя
• Не выплачивает в срок вознаграждение
• Не устранил нарушение, о котором правообладатель сообщил ему в письменной форме
• Нарушил ограничения, прописанные в договоре (например, открыл конкурирующее предприятие)
• Франчайзи обанкротился

Франчайзи, в свою очередь, может расторгнуть договор с франчайзором, если он:

• Нарушил ограничения, прописанные в договоре (например, подписал договор на ту же территорию с другим пользователем)
• Перестал владеть товарным знаком
• Изменил коммерческое обозначение (это может быть рассмотрено как упущенная выгода)
• Франчайзор обанкротился

Франчайзи не может предъявить требования о взыскании убытков без расторжения договора.

Если происходит смена правообладателя, в договор вносятся изменения. Новый договор не подписывается.

Если пользователь умирает, то право передается его наследнику. Однако, чтобы вступить в права, наследник должен зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

В российском законодательстве именно договор коммерческой концессии – наиболее близкий к западному договору франчайзинга документ.

Что должно входить в договор:

• Реквизиты франчайзора. Франчайзор не может быть простым физическим лицом.
• Перечень используемых терминов. Если в договоре многократно используется какой-то термин, например, «база знаний», он должен быть объяснен.
• Предмет — товарный знак и другие блага. У товарного знака обязательно должен быть указан номер и дата регистрации (проверить, есть ли такой товарный знак, можно через каталог БИБОСС). Остальные блага должны быть описаны в перечне используемых терминов. Также в этом пункте прописываются условия передачи благ – временные и территориальные ограничения.
• Права и обязанности сторон. Здесь прописаны рамки использования предмета. Например: «пользователь имеет право использовать товарный знак для самостоятельного создания рекламной продукции, в рамках правил, прописанных в брендбуке». Важно соблюдать баланс – некоторые франчайзоры, пользуясь юридической безграмотностью франчайзи, очень общими словами прописывают собственные обязанности, но во всех деталях – обязанности франчайзи и санкции. То же касается и прав.
• Ответственность сторон. Наказания, штрафы и другие санкции. Могут быть описаны в формате «нарушение – наказание», а могут быть собраны в группы. Например, в «Правах и обязанностях сторон» какие-то обязанности могут быть прописаны с пометкой «нестрогое правило», а какие-то – «строгое правило». В параграфе про наказания, вместо расписывания каждого из нарушений, может просто стоять наказание за несоблюдение нестрогого правила и строгого. Для договоров, в которых все расписано очень подробно, это оптимальный вариант. Так же, как и с правами и обязанностями, на практике встречаются «несбалансированные» договоры – штрафы франчайзи расписаны во всех подробностях, а франчайзор, если он что-то нарушит, никакой серьезной ответственности не несет.
• Форс-мажор. Условия, при которых стороны освобождаются от обязанностей по договору и действия, которые стороны должны предпринять в этом случае. Например, форс-мажором может считаться эпидемия, экономическая блокада, начало военных действий или террористический акт. Франчайзи в этом случае должен в течение указанного в договоре срока оповестить франчайзора о невозможности исполнять обязательства по договору на неопределенное время.
• Разрешение споров. Каким образом будут регулироваться возникающие споры – будут ли это переговоры или сразу дело отдается в суд. В большинстве случаев прописывается порядок:
- – Переговоры.
- – Претензия в письменной форме, если переговоры были безрезультатны.
- – Подача иска в суд, если претензия не была удовлетворена в срок, указанный в договоре.
• Условия изменения или досрочного расторжения договора. Обычно здесь перечислены условия, соответствующие ГК РФ:
- – Закон не предъявляет особых требований к процессу изменения договора коммерческой концессии. Измененный договор должен быть зарегистрирован в Роспатенте.
- – Бессрочный ДКК можно расторгнуть, уведомив другую сторону за 6 месяцев до расторжения. Если в договоре прописаны отступные при досрочном расторжении, уведомить можно за 30 или более дней.
• Вознаграждение правообладателя. Сумма вступительного взноса и постоянных оплат (роялти), а также сроки и порядок их оплаты. Либо стоимость поставки товара. Может не выделяться в отдельный параграф, а быть прописанной в «Предмете».
• Заключительные положения. Здесь прописываются срок, с которого начинается действие договора, а также срок, в который договор должен быть зарегистрирован в Роспатенте. Могут быть и другие дополнительные условия, не попадающие под остальные пункты договора.
• Приложение. Каждая франшиза сама решает, что выписать в приложение, у многих его нет. Азат Муртазин: «Я убежден, что чем меньше написано в разных приложениях к договору, тем лучше и удобнее. Франшиза – это очень гибкое явление, поэтому требуется легкий механизм для обновлений, освежения бизнес-системы. Я, когда составляю договоры, не зашиваю всякие чек-листы как приложение к договору. Я в договоре говорю, что есть стандарты, их определяет франчайзор, и у него есть возможность эти стандарты менять, а сами стандарты, например, выложены в виде облачной базы знаний. И есть регламент уведомления об обновлениях, если франшиза этого требует. Т.е. договор носит организационный характер, а содержание франшизы ни в каких приложениях не фигурирует, может, только в самом договоре».

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) является новым для нашего гражданского права. франчайзинг понимается как платное приобретение одним предпринимателем (пользователем) у другого предпринимателя, как правило, коммерческой организации с известной деловой репутацией (правообладатель), право использования средств индивидуализация произведенных товаров, выполненных работ или предоставленных услуг, а также защищенной коммерческой информации (ноу-хау) о технологии соответствующего производства и предоставления консультаций и другой организационной помощи, чтобы товары, работы и услуги пользователя действовали на рынке так же, как аналогичные товары, работы и услуги правообладателя.Таким образом, пользователь-предприниматель в отношениях со своими договаривающимися потребителями действует под маской правообладателя, , подавая на регистрацию результатов своей деятельности свои атрибуты, давно установившиеся на рынке соответствующих товаров или услуг. .

В связи с расширением сферы франчайзинга возрастает важность защиты интересов потребителя (получателя услуги), которая должна обеспечивать получение товаров или услуг того же качества, что и произведенные или предоставленные первоначальным правообладателем.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) вознаграждение на срок или без указания срока право использования в предпринимательской деятельности пользователя набора исключительных прав, принадлежащих правообладателю (п. I ст. 1027 ГК РФ).

По своей правовой природе этот договор консенсуальный, компенсационный, двусторонний.

Следует отметить, что данный договор должен применяться исключительно в сфере предпринимательской деятельности, в связи с чем его сторонами могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 статьи 1027 ГК РФ).Соответственно, особые нормы Гражданского кодекса об обязательствах при ведении предпринимательской деятельности распространяются на отношения между ее участниками. По норме п. 4 ст. 1027 ГК к настоящему контракту также применяются правила п. VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям гл. 54 ГК и сущность договора коммерческой концессии.

Предметом договора коммерческой концессии является, во-первых, совокупность исключительных прав, принадлежащих правообладателю и индивидуализирующих либо его (право на коммерческое обозначение), либо произведенные им товары, работу или услуги (право на товарный знак или знак обслуживания).Во-вторых, предметом такого договора является возможность использования охраняемого правообладателем секрета производства (ноу-хау), а также его деловой репутации и коммерческого опыта, в том числе в виде различных документов об организации. и ведение предпринимательской деятельности. В-третьих, в предмете концессионного договора в соответствии с п. 1031 ГК включает инструктаж пользователя и его сотрудников по всем вопросам, связанным с реализацией прав, переданных ему правообладателем.

Концессионный договор должен быть заключен в письменной форме, в противном случае считается недействительным (п. 1 ст. 1028 ГК). Кроме того, концессионный договор подлежит государственной регистрации в Федеральном агентстве исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатент) под угрозой признания его недействительным.

Концессионный договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения правообладателю.Закон допускает различные формы такого вознаграждения: разовые ( единовременно ) и (или) периодические (роялти ) выплаты, удержания из выручки, надбавка к оптовой цене передаваемых товаров. правообладателем для перепродажи и др. (ст. 1030 ГК).

Как сторона концессионного соглашения, Правообладатель обязан (п.1 ст. 1031 ГК):

• Выдавать пользователю предоставленные договором лицензии, обеспечивая их регистрацию в установленном порядке.

Правообладатель имеет иные обязанности, если иное прямо не предусмотрено соглашением сторон. К ним относятся пошлины (п. 2 ст. 1031 ГК):

• обеспечивает государственную регистрацию договора коммерческой концессии;

• оказывать пользователю постоянную техническую и консультативную помощь, включая помощь в обучении и повышении квалификации сотрудников;

• контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, предоставляемых) пользователем на основании договора.

В соответствии со ст. 1032 GK Пользователь должен :

• использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или другие средства индивидуализации правообладателя в порядке, предусмотренном договором, при осуществлении предусмотренной договором деятельности;

• Гарантировать, что качество товаров, выполняемых работ, услуг, предоставляемых им на основании контракта, не уступает качеству аналогичных товаров, работ или услуг, произведенных, выполненных или предоставленных правообладателем;

• Соблюдать инструкции и инструкции правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, что используется правообладателем, включая инструкции по внешнему и внутреннему оформлению используемых коммерческих помещений. пользователем при реализации договора прав;

• Предоставлять покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могут рассчитывать, приобретая (заказывая) товары (работы, услуги) непосредственно у правообладателя;

• Не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

• Информировать клиентов (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что они используют коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или другие средства индивидуализации на основании договора коммерческой концессии.

В концессионном соглашении может быть установлена обязанность пользователя предоставлять согласованному количеству других предпринимателей разрешение на использование на определенных условиях набора прав, полученных от правообладателя, или его определенной части. Такое решение называется субконцессией . В договоре предоставление субконцессии может быть предусмотрено как право или как обязанность пользователя (пункт 1 статьи 1029 Гражданского кодекса).

Договор коммерческой концессии предусматривает использование совокупности исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в на определенную сумму (например, по стоимости или количеству произведенных товаров или предоставленных услуг, на одном предприятии или на определенном их количестве и т. д.), с указанием или без указания территорий использования (например, торговля определенным видом товаров только на территории данного субъекта США). Согласно п. 2 ст. 1027 ГК может быть установлен как максимальный, так и минимальный объем использования объектов концессионного договора.

С момента покупки товара или услуги у пользователя потребители во многих случаях уверены, что приобретают их у собственника, и рассчитывают на соответствующее качество товаров или услуг в соответствии с ч. 2 ст.1034 Правообладатель дочернее предприятие несет ответственность за требования, предъявляемые к пользователю в связи с ненадлежащим качеством товара или услуги. Если пользователь выступает производителем товаров с использованием товарных знаков и иных фирменных обозначений правообладателя (производственный франчайзинг), правообладатель несет ответственность за качество этой продукции солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 Г.К.).

Поскольку договор коммерческой концессии является предпринимательским, взаимная ответственность сторон за его нарушение наступает независимо от их вины, если иное не предусмотрено настоящим договором (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Каждая из сторон бессрочного договора коммерческой концессии имеет право в любое время отказаться от договора, уведомив другую сторону в течение шести месяцев, , если договор не предусматривает более длительный период. Концессионный договор, заключенный на срок, прекращается на общих основаниях прекращения договорных обязательств. В этом случае досрочное расторжение такого договора, а также расторжение бессрочно заключенного договора подлежат обязательной государственной регистрации .

Пользователь, надлежащим образом исполняющий свои обязанности, по истечении срока действия договора коммерческой концессии имеет преимущественное право заключить договор на новый срок.

При заключении договора коммерческой концессии на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон.

Правообладатель вправе отказаться от заключения договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение года с момента истечения срока данного договора он не будет заключать коммерческий договор концессии с другим лицом , которому предоставляются те же права, что и пользователю в соответствии с

ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ — Гражданское право

ДОГОВОР КОНЦЕССИИ БИЗНЕСА

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) является новым для нашего гражданского права. франчайзинг понимается как платное приобретение одним предпринимателем (пользователем) у другого предпринимателя, как правило, коммерческой организации с известной деловой репутацией (правообладатель), право использования средств индивидуализация произведенных товаров, выполненных работ или предоставленных услуг, а также защищенной коммерческой информации (ноу-хау) о технологии соответствующего производства и предоставления консультаций и другой организационной помощи с тем, чтобы товары, работы и услуги пользователя действовали на рынке таким же образом как аналогичные товары, работы и услуги правообладателя.Таким образом, пользователь-предприниматель в отношениях со своими договаривающимися потребителями действует под маской правообладателя, , подавая на регистрацию результатов своей деятельности свои атрибуты, давно установившиеся на рынке соответствующих товаров или услуг.

По своей правовой природе этот договор консенсуальный, возмездный, двусторонний.

Предметом договора коммерческой концессии является, во-первых, совокупность исключительных прав, принадлежащих правообладателю и индивидуализирующих либо его (право на коммерческое обозначение), либо произведенные им товары, работу или услуги (право на товарный знак или знак обслуживания).Во-вторых, предметом такого договора является возможность использования охраняемого правообладателем секрета производства (ноу-хау), а также его деловой репутации и коммерческого опыта, в том числе в виде различных документов об организации. и ведение предпринимательской деятельности. В-третьих, состав предмета концессионного договора в соответствии с п. 1031 ГК включает инструктаж пользователя и его сотрудников по всем вопросам, связанным с реализацией прав, переданных ему правообладателем.

Концессионный договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения правообладателю.Закон допускает различные формы такого вознаграждения: разовые и (или) периодические (роялти) выплаты, отчисления из выручки, наценка на оптовую цену товаров, переданных правообладателем для перепродажи, П. (поз. 1030 ГК).

Как сторона концессионного соглашения, Правообладатель обязан (п.1 ст. 1031 ГК):

— предоставить пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их регистрацию в установленном порядке.

Правообладатель имеет иные обязанности, если иное прямо не предусмотрено соглашением сторон. Сюда входят обязанности. 2 ст. 1031 ГК):

обеспечивает государственную регистрацию договора коммерческой концессии;

предоставляет пользователю постоянную техническую и консультационную помощь, включая помощь в обучении и повышении квалификации сотрудников;

контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, предоставляемых) пользователем на основании договора.

В соответствии со ст. 1032 GK пользователь обязан:

использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или другие средства индивидуализации правообладателя в порядке, указанном в договоре, при осуществлении деятельности, предусмотренной договором;

обеспечивать соответствие качества выполняемых товаров, работ, оказываемых им услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или предоставляемых правообладателем;

Соблюдать инструкции и инструкции правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе инструкции относительно внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещения, используемые пользователем при исполнении договоров предоставленных ему прав;

— для предоставления клиентам (заказчикам) всех дополнительных услуг, на которые они могли рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

— Не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

— Информирует клиентов (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что они используют коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или другие средства индивидуализации на основании договора коммерческой концессии.

Что такое концессионное соглашение? (с иллюстрациями)

Термин «концессионное соглашение» используется в деловом мире двумя немного разными способами. Оба относятся к типу согласованного контракта, который дает компании право вести бизнес с некоторыми конкретными требованиями. В каком-то смысле это относится к контракту между иностранной компанией и правительством, в котором компания подписывает концессионное соглашение, чтобы иметь возможность вести бизнес в стране этого правительства. Во втором смысле этот тип соглашения — это соглашение, которое предоставляет концессионеру исключительное право вести бизнес в определенной области или месте в обмен на некоторые тщательно согласованные условия.

Подписание концессионного соглашения позволяет компании вести бизнес в определенной области в обмен на условия, изложенные в соглашении.

Когда говорят о контрактах с иностранными компаниями, между компанией и правительством страны, в которой она желает вести бизнес, заключается концессионное соглашение.Правительство может захотеть стимулировать компанию снижением налогов, ослаблением ограничений или предоставлением других стимулов. В случаях, когда правительство не проявляет такого энтузиазма, компании, возможно, придется пойти на некоторые уступки, например передать часть прибыли правительству или уплатить специальную налоговую ставку, которая может быть выше, чем у отечественных предприятий. После переговоров и подписания соглашения компания имеет право вести бизнес на местном уровне в соответствии с условиями соглашения.

Концессионное соглашение может предоставить дистрибьютору пива, газированных напитков или закусок исключительное право продавать свою продукцию на стадионе.

Правительства могут использовать этот тип концессионного соглашения для предоставления услуг, которые они не могут или не будут предоставлять. Например, с иностранной компанией может быть подписано концессионное соглашение, позволяющее ей управлять портами или границами.

Что касается операционной концессии, соглашение дает компании исключительное право работать на таком объекте, как спортивный стадион, круизный лайнер или правительственное здание.В этом случае компания управляет концессией, которая может продавать продукты питания, аксессуары и широкий спектр других товаров. Он должен платить ежегодный взнос за право работать или отдавать процент от своего дохода объекту. В обмен на это место проведения соглашается не подписывать концессионные договоры с другими компаниями, предлагающими аналогичные продукты или услуги.

Этот тип концессионного соглашения часто используется, когда объект или компания хотят сделать товар или услугу доступными, но не хотят принимать непосредственное участие.Например, на круизном лайнере линия может работать в концессиях с ресторанами и кафе, поэтому она не несет ответственности за общественное питание. Это означает, что круизное судно лишено части потенциальной прибыли, но также лишено таких проблем, как юридическая ответственность за испорченную пищу, обеспечение персонала и организацию поставок.

Все, что вам нужно знать

Коммерческое соглашение — это юридически обязывающий договор между сторонами, в котором обе стороны обязаны выполнять определенные действия или воздерживаться от каких-либо действий. Читать 3 мин.

Что такое коммерческие соглашения?

Коммерческие соглашения могут быть устными, письменными или даже подразумеваемыми в формальном или неофициальном порядке. Они могут охватывать все аспекты бизнеса, включая заработную плату, аренду, ссуды, найм и безопасность сотрудников. Чтобы нарушить коммерческое соглашение, одна из договаривающихся сторон не выполняет свою часть соглашения.

В коммерческих соглашениях используется простой язык, но они также включают гарантии и стандартные формулировки, которые обычно предварительно рассматриваются юристом.Часто это стандартные формы, которые можно использовать на постоянной основе с другими поставщиками или поставщиками.

Контракты между предприятиями отличаются от продаж между предприятиями. В контрактах между предприятиями меньше юридических положений по умолчанию для защиты необразованных или неосведомленных сторон или для того, чтобы дать этим сторонам возможность уйти от должным образом оформленного соглашения. Условия коммерческого соглашения важны, и принципы договорного права применяются, но только в отношении письменных условий соглашения, чтобы прояснить намерения сторон.Суды не будут рассматривать внешние влияния, если не будет предъявлено иска о мошенничестве.

Предполагается, что предприятия знают, как защищать свои интересы, и неотъемлемой частью этого является понимание того, что составляет юридически действительное и имеющее исковую силу коммерческое соглашение. Поскольку эти типы соглашений заключаются только между деловыми сторонами, они используют простой язык, а не юридический жаргон при подготовке соглашения.

Части коммерческого договора

Начальная часть контракта, как правило, требует больше всего работы, поскольку она определяет стороны, определяет любые неясные условия и обсуждает детали контракта, включая такие особенности, как продаваемый продукт или услуга, даты и время, варианты доставки, и согласованная цена.Поскольку договорное право требует, чтобы вовлеченные стороны понимали условия любого соглашения, которое они заключают, использование простого для понимания языка для обычных деловых целей поможет выполнить это требование.

Следующая часть контракта должна касаться специфики неисполнения. Именно здесь вы можете найти использование шаблонных юридических формулировок в каждом контракте, охватывающего такие особенности, как:

Вам нужно место для подписей внизу, где подпишется представитель каждой компании.Крайне важно убедиться, что представители действительно уполномочены подписывать документы от имени подрядной компании; в противном случае несанкционированная подпись может сделать соглашение недействительным и привести к безвозвратной потере.

Примеры коммерческих контрактов и соглашений включают следующее:

Споры по коммерческим соглашениям

Споры и разногласия, связанные с коммерческими соглашениями, обычно связаны с их толкованием. Обратитесь за юридической консультацией до подписания любого контракта, чтобы получить дополнительные разъяснения о том, с чем вы соглашаетесь и каковы будут последствия, если вы нарушите контракт.

Для того, чтобы любой контракт был законным и имеющим исковую силу, необходимо наличие некоторых основных деталей:

Соглашение : должно быть соглашение, включающее оферту и акцепт, и стороны должны быть на одной странице, когда дело доходит до элементов соглашения.
Замечание : Каждая сторона должна что-то дать при обмене. Это называется соображением, и это то, что делает что-то контрактом, а не подарком.
Правоспособность: Все стороны должны иметь правоспособность для заключения договора.Существуют определенные обстоятельства, например, когда одна из сторон не достигла совершеннолетия или находилась в состоянии алкогольного опьянения, которые могут сделать договор недействительным.
Готовность: Сторона должна быть готова заключить договор. Если вы подписали его против своей воли или были введены в заблуждение и т. Д., Вы можете аннулировать соглашение.
Юридическая информация: Предмет договора должен соответствовать законам штата и федеральным законам. Вы не можете обеспечить исполнение контракта, если он связан с совершением незаконного действия.

Заключение действующего юридического контракта по существу состоит из трех этапов:

Фаза 1 : Обдумайте сделку и оцените плюсы и минусы (риски) и будущие последствия.
Второй этап : достижение соглашения путем переговоров; заполните формальное соглашение, в котором изложены условия соглашения.
Третий этап : Выполнение и обеспечение исполнения контракта; обратитесь за юридической консультацией в случае нарушения и возмещения убытков.

Если вам нужна помощь с коммерческим соглашением, вы можете опубликовать юридическую потребность на торговой площадке UpCounsel. UpCounsel принимает на свой сайт только 5% лучших юристов. Юристы UpCounsel являются выпускниками юридических школ, таких как Гарвардское право и Йельское право, и имеют в среднем 14 лет юридического опыта, включая работу с такими компаниями, как Google, Menlo Ventures и Airbnb, или от их имени.

Лицензионный договор и договор коммерческой концессии отличия: Коммерческая концессия или лицензия – что выбрать франчайзи? — Право на vc.ru