Закон украины о хозяйственных обществах 2019: «Так вот ты какой…», новый Закон об ООО. Налоги & бухучет, № 29, Апрель, 2018
«Так вот ты какой…», новый Закон об ООО. Налоги & бухучет, № 29, Апрель, 2018
Закон об ООО вступит в силу с 17.06.2018 г.
Исключение — ч. 2 ст. 23 этого Закона, где говорится о действиях общества в отношении умершего участника-физлица (ликвидированного участника-юрлица). Она начнет действовать с 17.06.2019 г.
Комментируемый Закон «похоронит» старый Закон о хозобществах* (в части ООО и ОДО**), ст. 140 — 151 ГКУ (положения об ООО и ОДО).
Также из ХКУ исключаются: ст. 87 (уставный капитал и фонды хозяйственного общества), 88 (права и обязанности участника хозяйственного общества), 91 (прекращение хозяйственного общества), 92 (законодательство о хозяйственных обществах) и 207 (недействительность хозяйственного обязательства).
Причем это далеко не весь перечень нормативно-правовых актов, которые реформирует Закон об ООО.
К слову, об этом Законе вы уже должны были слышать из некоторых наших публикаций***.
На что же еще нужно обратить внимание?
вывод документа
Каждый участник должен полностью внести вклад в течение шести месяцев с даты госрегистрации общества, если иное не предусмотрено уставом (ч. 1 ст. 14 Закона об ООО)
Интересно, что сегодня действует более жесткая норма: уставный капитал ООО подлежит уплате участниками общества до окончания года со дня государственной регистрации (ч. 3 ст. 144 ГКУ). Никаких «если иное…». То есть в уставе можно будет предусмотреть больший или меньший срок для внесения таких вкладов.
Единственное, что нужно здесь учесть, — это порядок внесения, изменения или исключения подобных положений из уставных документов. Для принятия общим собранием соответствующего решения нужно, чтобы за него проголосовали все участники общества. Причем единогласно!
Кстати, ст. 15 Закона об ООО немного меняет алгоритм поведения общества в случае, если участник просрочил внесение вклада или его части.
Директор/дирекция должны направить «нерадивому» участнику письменное предупреждение о просрочке с указанием срока для погашения «долга». Такая отсрочка не может превышать 30 дней.
Если и этот срок участник проигнорировал, то общество может исключить его, уменьшить уставный капитал на невнесенную долю, перераспределить неоплаченную долю между другими участниками или принять решение о ликвидации.
И пока участник полностью не внесет долю в уставный капитал — дивиденды он не получит (ч. 3 ст. 27 Закона об ООО).
вывод документа
Участник с долей меньше 50 % может выйти из общества в любое время и без согласия других участников. А участник с долей 50 % и более для выхода должен получить согласие других участников
Участник считается «покинувшим» предприятие со дня госрегистрации выхода.
Поэтому «коллеги» собственника доли в 50 % и более могут «заблокировать» добровольный выход из общества. А вот выход, вследствие которого в обществе не остается ни одного участника, теперь точно запрещен.
Также обращаем ваше внимание вот на что.
Во-первых, Закон об ООО развивает положения, недавно внедренные в «отмирающий» с 17 июня Закон о хозобществах.
Речь идет о корпоративных договорах и безотзывной доверенности.
Закон об ООО, как и Закон о хозобществах сегодня, устанавливает возможность заключения соглашения между участниками общества — того самого корпоративного договора.
В нем стороны предусматривают особенности реализации своих прав внутри общества. Например, условия, на которых участник обязуется купить или продать долю в уставном капитале (ч. 3 ст. 7 Закона об ООО).
Но Закон о хозобществах также позволяет заключить подобный договор с кредиторами общества (ст. 511 Закона о хозобществах). Этого в Законе об ООО нет. Выходит, что участники ООО и ОДО заключать такие договоры с кредиторами общества не смогут.
Теперь что касается безотзывной доверенности.
И старый, и новый законы позволяют в доверенности на «пользование» правами и обязанностями участника общества предусмотреть запрет на отмену такой доверенности до окончания срока ее действия. Однако Закон об ООО дополняет эти нормы. К примеру, предусматривает возможность отмены такой доверенности судом.
Во-вторых, изменения коснулись порядка голосования и принятия решений общим собранием. Так, Закон об ООО не содержит требований о кворуме. По-видимому, все будет зависеть от устава и необходимого количества голосов для принятия того или иного решения. Например, Закон об ООО предусматривает единогласное принятие решения по поводу утверждения денежной оценки неденежного вклада участника.
Также новый Закон позволяет участвовать в собрании в режиме видеоконференции. Главное, чтобы была техническая возможность видеть и слышать всех участников общего собрания одновременно.
Кроме того, можно голосовать заочно, путем предоставления «письменного голоса» по вопросам повестки дня. Подпись на таком документе удостоверяется нотариально (ч. 1 ст. 35 Закона об ООО).
В-третьих, меняются положения о проведении взыскания с доли участника общества. Теперь активное участие в этом процессе принимает исполнитель (ст. 22 Закона об ООО).
В-четвертых, детализировали нормы об одобрении значительных сделок. Подобные положения можно встретить в уставах обществ уже сегодня.
Например, со вступлением в силу Закона об ООО исключительно общее собрание участников может принимать решение о согласии на заключение сделки, если стоимость имущества (работ, услуг) превышает 50 % стоимости чистых активов общества по состоянию на конец предыдущего квартала (ч.
2 ст. 44 Закона об ООО).
В-пятых, окончательно решен вопрос с «имитированием» общего собрания единственным участником ООО. Все споры позади. Закон об ООО четко установил: в обществе с одним участником решения принимаются таким участником единолично и оформляются его письменным решением (ст. 37 нового Закона).
Поскольку Закон об ООО многое меняет, то у вас, дорогие читатели, наверняка возник вопрос, утратят ли силу действующие уставы после дня «Х».
вывод документа
Устаревшие положения уставов действуют до 17.06.2019 г. в части, соответствующей законодательству по состоянию на момент вступления в силу Закона об ООО (п. 3 гл. VIII Закона)
Внимание! Эта норма не применяется после внесения изменений в учредительные документы общества.
Привести свой устав в соответствие с новым Законом можно будет без уплаты административного сбора. Только учтите, что такая «скидка» применяется только после того, как Закон об ООО начнет действовать. А закончится этот «аттракцион невиданной щедрости», ☺ когда «старые» положения уставов перестанут действовать.
Уверены, что после того, как Закон об ООО начнет применяться в «полевых» условиях, возникнет еще много «интересных» нюансов. О них вы, как всегда, узнаете на страницах нашего издания.
Вступил в силу новый Закон Украины “Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью”
С 17.06.2018г. вступил в силу новый Закон Украины “Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью” № 2275-VIII от 06.02.2018г.
С этого дня положения Закона Украины “О хозяйственных обществах” № 1576-XII от 19.09.1991г. касаемо обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью теряют силу.
Какие же особенности содержит “новый” закон?
Во-первых, в соответствии с положениями части 5 статьи 11 “нового” закона устав общества должен содержать сведения:
- о полном и сокращенном (при наличии) наименовании общества;
- об органах управления обществом, их компетенции, порядке принятия ими решений;
- о порядке вступления и выхода из него.
Во-вторых, вместо “ревизионной комиссии” контролировать и регулировать деятельность исполнительного органа общества — директора будет “наблюдательный совет” общества, при условии его создания. Это предусмотрено статьей 38 “нового” закона.
В-третьих, в соответствии с положениями части 13 статьи 39 “нового” закона полномочия единоличного исполнительного органа (директора) могут быть прекращены или он может быть временно отстранен от исполнения своих полномочий только путем избрания нового единоличного исполнительного органа (директора) или временно исполняющего его обязанности. Такое положение прямо предусматривает возможность отстранить от должности директора общества путем избрания нового директора.
Помимо этих нововведений, Закон Украины “Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью” содержит положения о существенной сделке (статья 44 “нового” закона), о сделке, по которой имеется заинтересованность (статьи 45 “нового” закона “), о наследовании доли в обществе (статьи 23 “нового” закона) и многие другие нововведения относительно процедуры создания и функционирования обществ с ограниченной ответственностью и дополнительной ответственностью.
Но самым главным является положение пункта 3 Заключительных и переходных положений “нового” закона, где указано, что в течение года со дня вступления в силу настоящего Закона (т.е. до 17.06.2019 года) положения устава общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, не соответствующие настоящему Закону, действуют в части, соответствующей законодательству по состоянию на день вступления в силу настоящего Закона. Этот пункт не применяется после внесения изменений в устав общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью.
Таким образом, всем обществам с ограниченной ответственностью и обществам с дополнительной ответственностью на территории Украины необходимо провести аудит собственных уставов с целью приведения их в соответствие с положениями Закона Украины “Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью». Единственным бонусом при внесении таких изменений в уставы является положение пункта 5 настоящих же Заключительных и переходных положений, предусматривающих освобождение от уплаты административного сбора за регистрацию внесения изменений в устав общества в связи с приведением его в соответствие с “новым” законом в течение одного года с даты вступления закона в силу.
За подробной юридической консультацией пользователи Lardi-trans.com могут обратиться в Юридический департамент.
ТОП-5 рисков «старых» уставов ООО
18 июня 2019 истек установленный Законом Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее — «Закон») срок на приведение уставных документов обществ в соответствие с положениями упомянутого Закона.
Компании, которые пренебрегли благоустройством своих уставных документов, в ближайшее время столкнутся с рядом проблем, которые могут фактически парализовать привычную для них хозяйственную деятельность. Отсюда возникает вопрос: с какими трудностями может столкнуться украинская компания до момента приведения своего устава в соответствие с Законом?
Риск 1. Положения Закона, по окончании переходного периода, имеют приоритетную силу над положениями уставов, действовавших до его принятия.
Поэтому, устаревшие уставы будут содержать положения, которые не будут иметь практической реализации, из-за несогласованности с действующим законодательством. Это означает, что предприятиям, при осуществлении своей хозяйственной деятельности, придется сравнивать положения своих устаревших уставов с положениями действующего Закона и решать, какие из них они могут применять, а какие будут не легитимными. Несоответствие Закона положениям старого устава сделает невозможным правомерное использование большинства механизмов, которые им предусмотрены. В частности, созыв общего собрания участников, голосования и принятие на нем решений по тем или иным вопросам, исключение участников и тому подобное. Поскольку в дальнейшем указанные действия и решения могут быть успешно обжалованы в судебном порядке как самими участниками, так и третьими лицами. А сам устав или его отдельная часть, в результате такого обжалования, будут признаны недействительными.
Риск 2. Закон не определяет понятие кворума, необходимого для проведения общего собрания участников общества.
Это означает, что для легитимности собрания больше не требуется присутствие участников, владеющих более чем 60% голосов, как это было предусмотрено Законом Украины «О хозяйственных обществах». Легитимность собраний не зависит от количества присутствующих на них участников.
Такая новелла законодательства дает возможность участникам, которые совокупно владеют 51% голосов на общем собрании, например, отстранить от должности действующего директора общества и назначить нового, таким образом укрепив свое влияние на корпоративный контроль за деятельностью предприятия. Пунктом 4 статьи 34 Закона закреплено, что голосование по вопросам, не предусмотренным пунктом 2 и пунктом 3 данной статьи Закона, осуществляется большинством голосов всех участников общества.
Риск 3. Обществу может быть отказано в открытии счета в банковском учреждении. Законодательно закреплена процедура открытия счетов предусматривает предоставление банку копии надлежащим образом зарегистрированного учредительного документа.
Риск 4. Если общество будет участвовать в государственных закупках и при этом не обновит редакцию своего устава, то, как минимум, тендерное предложение такого общества не будет рассмотрено, из-за несоответствия учредительных документов требованиям законодательства, как максимум — результаты государственных закупок будут отменены, если такое несоответствие обнаружат позже.
Риск 5. Сделки, совершаемые обществом, могут быть признаны недействительными в случае нарушения процедуры их согласования. Статьей 44 Закона закреплено, что решение о предоставлении согласия на совершение крупной сделки принимается исключительно общим собранием участников.
Определение крупной сделки зависит от стоимости чистых активов общества по состоянию на конец предыдущего квартала. Сейчас у обществ возникает необходимость согласовывать большое количество сделок, поскольку, по данным бухгалтерского учета, во многих из них стоимость чистых активов достаточно низкая.
Подходы и изобретательность при решении этого вопроса самые разнообразные. Некоторые компании отдельным протоколом общего собрания согласовывают каждую отдельную сделку. Другие компании предоставляют полномочия своему исполнительному органу на совершение всех крупных сделок на соответствующий период, иногда ограничивая их максимальный размер. Бывают и случаи, когда полномочия предоставляются на все значительные для общества соглашения.
Нередки и попытки обойти указанную норму, предусмотрев в уставе порядок согласования крупных сделок, отличающийся от закрепленного Законом. Но такой подход противоречит действующему законодательству, ведь норма Закона, которой предусмотрен порядок согласования крупных сделок, имеет высшую юридическую силу и не может быть изменена по желанию участников общества.
На сегодняшний день перечень основных рисков работы по старым уставам является неисчерпаемым. На практике еще долго будут возникать ситуации, при которых общества будут сталкиваться с теми или иными проблемами. В любом случае, для минимизации потенциальных рисков при осуществлении хозяйственной деятельности, действующим обществам крайне необходимо провести работу по принятию своих уставов в новой редакции, соответствующей положениям Закона.
Автор: Михаил Гурин, юрист Практики корпоративного права АО «Юскутум»
Читайте также:
ООО перейдут на новый модельный устав по умолчанию, но не без проблем
ТОП-5 изменений в жизни ООО, введенных в 2018 году
Напомним, проверить имеющиеся или потенциальные деловые контакты можно с помощью сервиса CONTR AGENT от ЛІГА:ЗАКОН.
Он позволяет отследить события контрагента, чтобы предотвратить риски и быть уверенным в безопасности собственного бизнеса. Чтобы оценить работу сервиса, есть возможность заказать тестовый доступ.
Вы также можете ознакомиться с комплексными решениями для безопасности вашего бизнеса.
основные положения, которые надо знать
В Федеральной кадастровой палате в преддверии открытия дачного сезона разъяснили основные положения дачных поправок
Фото: Dmitry Sedakov/shutterstock
Почти полтора года назад вступил в силу новый закон о садоводстве и огородничестве (217-ФЗ «О ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).
Эксперты Федеральной кадастровой палаты в преддверии открытия дачного сезона напомнили его основные положения.
Понятия «дача» больше нет
Закон вступил в силу 1 января 2019 года. Он исключает из законодательства привычное для россиян понятие «дача» и все, что с ней связано. Теперь граждане могут создавать только садоводческие (СНТ) и огороднические некоммерческие товарищества (ОНТ). Указанные товарищества являются товариществом собственников недвижимости (ТСН). Cуществующие дачные объединения автоматически причислились к садоводческим.
Реорганизация ранее созданных для целей ведения садоводства и огородничества некоммерческих объединений не требуется. Кроме одного случая: в ТСН должны быть преобразованы ранее созданные садоводческие, дачные или огороднические потребительские кооперативы.
Фото: Irina N/shutterstock
Права и обязанности
Еще одной важной новацией дачных поправок является законодательное закрепление прав и обязанностей граждан, занимающихся садоводством и огородничеством на территории товарищества без вступления в соответствующие некоммерческие товарищества.
«Теперь индивидуалы, как их привыкли называть, обязаны вносить плату за приобретение, создание и содержание имущества общего пользования, текущий и капитальный ремонт капитальных объектов, входящих в такое имущество, причем в том же порядке, который устанавливается для членов товарищества. Такие лица вправе принимать участие в общем собрании товарищества, а по отдельным вопросам даже принимать участие в голосовании», — отметила эксперт Федеральной кадастровой палаты Надежда Лещенко.
Также новый закон устанавливает компетенции общего собрания членов объединения и компетенции его председателя и правления, нормирует ведение делопроизводства, возможные виды взносов.
Фото: Arthur Lookyanov/shutterstock
Что, где строить
На садовом участке можно построить жилой или садовый дом, хозпостройки, индивидуальный гараж.
Однако новый закон оговаривает, что возведение объектов капитального строительства (ОКС) на садовом участке возможно, только если участок расположен в границах территории, на которой допустимо капитальное строительство. В данном случае параметры дома должны соответствовать параметрам объекта индивидуального жилищного строительства. Строительство объектов недвижимости на огородном участке запрещено.
При этом закон предусматривает сохранение права на ранее возведенные хозпостройки и сооружения, если это право было зарегистрировано до 1 января 2019 года. Все дома, расположенные на садовых участках, сведения о которых внесены в Росреестр до 2019 года с указанием назначения «жилое» или «жилое строение», признаются жилыми домами. Здания с назначением «нежилые», сезонного или вспомогательного использования, предназначенные для отдыха и временного пребывания людей, не являющиеся хозяйственными постройками и гаражами, признаются садовыми домами. Также дачные поправки позволяют перевести садовый дом в жилой и жилой — в садовый.
Фото: Dmitry Sedakov/shutterstock
Апрельские поправки
В апреле этого года в силу вступил новый свод правил планировки и застройки территорий садоводческих товариществ. Правила носят рекомендательный характер. Основная их цель — безопасность садоводов. Так, под строения рекомендуется отводить до 30% площади садового участка, а с учетом дорожек, площадок и других пространств с твердым покрытием — не более 50%.
Свод правил также разграничил объекты общего пользования на обязательные и дополнительные и уточнил площадь земель общего назначения.
Теперь она должна составлять от 20% до 25% территории товарищества. Появились и рекомендации по созданию необходимых условий для инвалидов и других маломобильных граждан, а также эвакуационных путей и выходов как из личных домов, так и из зданий общего пользования. Изменились и рекомендации, касающиеся минимальной площади личного садового участка: теперь она составляет не менее 0,04 га.
«Разумеется, это не значит, что уже существующие товарищества должны пройти через масштабный передел земельных участков. Новый свод правил касается вновь создаваемых объединений», — уточнила эксперт Федеральной кадастровой палаты.
Фото: Andrey Orekhov/shutterstock
ТСН или населенный пункт
Иногда у граждан возникает вопрос, возможно ли признать СНТ или ОНТ населенным пунктом.
Желание стать частью населенного пункта часто связано с трудностями обеспечения товариществ необходимой инфраструктурой. По словам эксперта, включение подобных товариществ в границы уже существующих поблизости населенных пунктов возможно. Но для этого необходимо утверждение нового (или изменений действующего) генерального плана городского поселения или округа, схемы планирования муниципалитета, где товарищество расположено.
Лицензия на колодец
Еще один важный пункт 217-ФЗ касается добычи товариществами подземных вод для организации хозяйственно-бытового водоснабжения. До 2020 года лицензия на это не требовалась, однако теперь ее получение стало обязательным. За пользование недрами без лицензии предусмотрены штрафы.
«Соответствующие поправки внесены в закон «О недрах». Обычным гражданам — то есть физическим лицам — такая лицензия не нужна, если их колодец глубиной не более 5 м, используется только для собственных нужд, если вода в него поступает не из горизонта-источника централизованного водоснабжения и объем извлекаемой воды — не более 100 куб.
м в сутки», — пояснила Надежда Лещенко.
Ранее сообщалось, что отношения соседей по земельным участкам будет регулировать закон. Речь касается уровня шума, дыма с соседнего участка, а также сооружений, которые могут бросать тень на соседскую территорию. Права соседей по дачным участкам будут закреплены в новых поправках в Гражданский кодекс.
» Парадоксы законодательства в отношении уставного капитала обществ с ограниченной ответственностью
Парадоксы законодательства в отношении уставного капитала обществ с ограниченной ответственностью
Долгое время украинское законодательство закрепляло гарантийную роль уставного капитала хозяйственных обществ. В целом признавалось, что уставный капитал не является непотребляемым и может свободно использоваться в деятельности общества. Вместе с тем было предусмотрено, что уставный капитал определяет минимальный размер имущества, гарантирующий интересы кредиторов общества (ст.
144 Гражданского кодекса в ред. до 17.06.2018 г.), существовало обязательство уменьшать уставный капитал в случае уменьшения стоимости чистых активов (ст. 39 Закона Украины «О хозяйственных обществах» в ред. до 17.06.2018 г.) и уведомлять кредиторов об уменьшении уставного капитала (ст. 39 Закона Украины «О хозяйственных обществах» в ред. до 17.06.2018 г.). В то же время уменьшение уставного фонда при наличии возражений кредиторов общества не допускалось (ч. 3 ст. 16 Закона Украины «О хозяйственных обществах» в ред. до 17.06.2018 г.).
Большинство из указанных норм оставались декларативными, а практика их применения не способствовала защите кредиторов. Кажется, поэтому последние годы законодатель отходит от определения гарантийной роли уставного капитала, что прослеживается в Законе Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», который вступил в силу 17.06.2018 г. (далее – Закон об ООО). Тем не менее, в законодательном регулировании уставного капитала общества с ограниченной ответственностью заложено немало вопросов и парадоксов.
УВЕДОМЛЕНИЕ КРЕДИТОРОВ ОБ УМЕНЬШЕНИИ УСТАВНОГО КАПИТАЛА
Действующее законодательство больше не устанавливает гарантийную роль уставного капитала общества с ограниченной ответственностью и не требует уменьшения уставного капитала в случае, если стоимость чистых активов в конце финансового года окажется ниже. Однако, согласно ч. 3 ст. 19 Закона об ООО, остается обязанность уведомлять кредиторов общества об уменьшении уставного капитала. Согласно закону, уведомлять необходимо только тех кредиторов, требования которых к обществу не обеспечены залогом, гарантией или поручительством (в чем прослеживается рудиментарное отношение к уставному капиталу как к гарантии обеспечения требований кредиторов). Однако смысла в уведомлении кредиторов об уменьшении уставного капитала, на самом деле, нет.
Во-первых, размер уставного капитала имеет мало общего с платежеспособностью общества.
Во-вторых, размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью является публично доступной информацией, которую можно быстро и бесплатно проверить в открытом реестре.
Кредиторы могут в любое время получить данные о размере уставного капитала и динамике его изменений в течение определенного времени. Хотя ценность этой информации для кредиторов является спорной.
Вместе с этим, общество не обязано уведомлять кредиторов, например, о существенном уменьшении собственных чистых активов (отчетность по которым, в отличие от акционерных обществ, не обнародуется), хотя от этого показателя зависит необходимость получения согласия общего собрания общества на заключение крупных сделок и такое уведомление могло бы иметь практическую пользу для кредиторов. Впрочем, значение чистых активов тоже не является прямым показателем способности общества выполнять свои обязательства. Ведь многие дочерние компании вполне эффективно работают, используя позаимствованное финансирование материнской компании, в результате чего имеют низкие или даже отрицательные значения чистых активов.
В-третьих, немало вопросов вызывают возможные дальнейшие сценарии после получения кредитором уведомления об уменьшении уставного капитала общества.
Законом не предусмотрена возможность кредитора общества возражать против уменьшения уставного капитала как такового или заблокировать исполнение соответствующего решения участников общества. Вместо этого, кредиторы могут обратиться с требованием к обществу принять меры, среди которых обеспечение выполнения обязательств путем заключения договора обеспечения, досрочное прекращение или исполнение обязательств перед кредитором, а также заключение другого договора с кредитором. Предусмотрено, что по выбору самого общества применяется одна из этих мер. Но они не являются равноценными и кредитор может получить не тот результат, которого ожидал.
Например, кредитор в целом заинтересован в выполнении обязательства, а обращается с требованием к обществу, поскольку хотел бы воспользоваться дополнительной возможностью заключить договор обеспечения. Однако общество на основании ч. 4 ст. 19 Закона об ООО объявляет о досрочном прекращении обязательства. В другой ситуации кредитор имеет намерение прекратить обязательство досрочно, однако общество предлагает ему заключение другого договора.
Даже если стороны не придут к согласию касательно такого договора, получается, что кредитор не сможет требовать в суде досрочного прекращения обязательства (ведь общество со своей стороны приняло меры для выполнения требования кредитора в соответствии с требованиями закона).
Не добавляет логичности процедуре уведомление кредиторов об уменьшении уставного капитала и отсутствие последствий для общества в случае, если оно не уведомит своих кредиторов об уменьшении уставного капитала. Приведенные обстоятельства приводят к выводу, что уведомление об уменьшении уставного капитала не является необходимым и не способствует защите прав кредиторов, зато лишний раз усложняет хозяйственный оборот.
ОПЛАТА УСТАВНОГО КАПИТАЛА УЧАСТНИКАМИ
Еще одним проблемным моментом является законодательное регулирование отношений между участниками касательно оплаты взносов в уставный капитал во время создания общества.
Согласно п. 2 ч. 1 ст. 117 Гражданского кодекса, участники должны выполнять свои обязательства перед обществом, в том числе, те, которые связаны с имущественным участием, а также делать вклады в размере, в порядке и средствами, предусмотренными учредительным документом.
Также в ст. 16 Закона об ООО указано, что участники общества обязаны соблюдать устав и выполнять решения общего собрания. Исходя из того, что обязанность участника вносить вклады предусмотрена законом, а также учитывая общий способ защиты гражданских прав в виде принудительного исполнения обязанности в натуре (п. 5 ч. 2 ст. 16 Гражданского кодекса), логично было бы ожидать возможности в судебном порядке обязать участника сделать свой вклад. Однако это не так.
Вместо этого, согласно ст. 15 Закона об ООО, в случае, если участник не вносит вклад (в связи с созданием общества), предусмотрено, что общее собрание участников может принять одно из таких решений: исключить участника, который не оплатил свою долю, уменьшить уставный капитал, оплатить долю вместо такого участника (то есть, провести перераспределение неоплаченной доли) или ликвидировать общество. Аналогичная норма действовала и ранее (ст. 52 Закона Украины «О хозяйственных обществах») и судебная практика рассматривает соответствующие нормы как исчерпывающие варианты действий на случай невнесения вклада одним из учредителей.
Таким образом, участники несут значительные риски во время учреждения общества и формирования его уставного капитала. Ведь, фактически, нет негативных последствий для участника, который просрочил внесение вклада или вообще отказался от него. Зато нетрудно представить ситуацию, когда полноценное функционирование компании без полного внесения вкладов всеми участниками является невозможным (ведь вполне логично, что план деятельности новосозданной компании учитывал получение ресурсов и от недобросовестного участника). Если в такой ситуации у других участников нет дополнительных ресурсов, то такие участники лишены возможности просто забрать свои вклады и вернуться в прежнее положение. Для них остается только ликвидация уже существующего общества со всеми последствиями его неудачной деятельности. Средства, внесенные добросовестными участниками, могут расходоваться обществом с момента их зачисления на счет последнего. Вследствие неосуществления взносов всеми участниками смысл создания общества может быть утрачен, но внесенная часть средств может уже быть частично потрачена на текущие потребности общества, что сделает невозможным восстановление status quo.
Для сравнения, другой является ситуация во время основания акционерного общества. Ведь согласно ч. 3 ст. 11 Закона Украины «Об акционерных обществах», каждый учредитель должен оплатить полную стоимость приобретенных акций до даты утверждения результатов размещения первого выпуска акций; а в случае неуплаты стоимости всех приобретенных акций до даты утверждения результатов – акционерное общество считается неучрежденным.
Теоретически, есть возможность урегулировать ответственность за нарушение обязанности участника общества с ограниченной ответственностью касательно внесения вкладов в уставный капитал в договорном порядке. Однако установленные законом возможности для этого вызывают вопросы.
Первое, что приходит на ум, это заключение корпоративного договора между участниками. Однако определение корпоративного договора (ст. 7 Закона об ООО) как такого, согласно которому участники общества обязуются реализовывать свои [существующие] права и полномочия определенным образом или воздерживаться от их реализации, вызывает сомнения, можно ли установить корпоративным договором обязательство касательно внесения вклада и ответственность за его нарушение.
Другим вариантом является договор о создании общества. Согласно ч. 2 ст. 10 Закона об ООО, лица могут заключить договор о создании общества, которым установят порядок учреждения общества, условия осуществления совместной деятельности касательно создания общества, размер уставного капитала, долю в уставном капитале каждого из участников, сроки и порядок внесения вкладов и другие условия. Парадоксально, но Закон об ООО предусматривает, что такой договор действует до дня государственной регистрации общества (если другое не установлено договором или не следует из сути обязательства). Хотя очевидно, что именно сроки и порядок внесения вкладов (которые возможно реализовать только после регистрации общества) являются ключевым предметом регулирования такого договора, а следовательно, его действие должно продолжаться, по крайней мере, до завершения формирования уставного капитала.
Учитывая указанное, кажется, что единственной возможностью участников защитить себя на этапе создания общества с ограниченной ответственностью является заключение договора о создании общества, который бы распространял свое действие на период и после регистрации общества, и которым была бы предусмотрена ответственность за просрочку внесения вклада в виде компенсации в размере стоимости невнесенного вклада, которая уплачивается другим участникам в частях, пропорциональных размерам их долей.
Взыскание такой компенсации позволило бы другим участникам провести перераспределение неоплаченной доли и оплатить ее вместо участника, который не смог сделать свой вклад самостоятельно.
Однако есть определенные сомнения касательно того, насколько такой подход поддержат украинские суды. Ведь в отношениях между участниками во время создания общества нет классического распределения ролей на кредиторов и должников. Обязанность сделать вклад проще рассматривать как обязанность учредителя перед обществом, что поставит вопрос о возможности применения штрафных санкций в пользу участников, а не общества. Тем более, вероятно, что суд отнесется скептически к фактическому взысканию с лица суммы в размере запланированного вклада без приобретения таким лицом членства в обществе.
Обращаем Ваше внимание на то, что приведенный выше комментарий не является консультацией и предлагается в информационных целях. В конкретных ситуациях рекомендуется получение полной профессиональной консультации.
С уважением,
© WTS Consulting LLC, 2019
Просмотры 12898
МАТЕРИАЛЫ ПО ТЕМЕ
Дождались! Срок подачи информации о бенефициарах и структуры собственности продлен на 9 месяцев 08 октября, 2021 563
Марафон по представлению информации о конечных бенефициарных владельцах. Старт – 11 июля! 02 июля, 2021 1370
Проект Приказа об утверждении Положения о форме и содержании структуры собственности – первый блин комом 05 марта, 2021 7704
Переход ответственности после слияния и поглощения: как новому руководству избежать рисков 24 июня, 2020 587
Увеличение рисков ответственности руководителей вследствие закона о предотвращении COVID-19 23 апреля, 2020 2098
Юридические лица должны будут обновить информацию о конечных бенефициарных владельцах 21 апреля, 2020 12383
И снова о значительных сделках: судебная практика 18 октября, 2019 4622
С конца 2018 года любая поправка в реестре компании требует предоставления информации о бенефициарах 26 июля, 2019 958
Персональная ответственность руководителя и другие важные изменения в Кодексе по процедурам банкротства: анализ некоторых нововведений 07 июня, 2019 1581
Риск недействительности значительной сделки уже не является гипотетическим, он уже подтвержден судебной практикой 30 мая, 2019 974
Новшества Кодекса по процедурам банкротства 17 апреля, 2019 6686
Корпоративные риски в связи с принятием Закона об обществах 12 сентября, 2018 1110
Два года спустя: Закон об ООО и практика его применения
С принятием Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее — Закон об ООО) украинское корпоративное законодательство получило новое дыхание, однако, нормы этого Закона, с момента его принятия, оставляли много вопросов.
На все эти вопросы, в профессиональных кругах был дан простой ответ: практика все расставит на свои места.
Сегодня, спустя два года после вступления в силу Закона, судебная практика начинает проливать свет на основные спорные моменты.
1. «Переходный период»
После вступления в силу Закона об ООО, много вопросов вызвало применение так называемого «переходного периода», по которому в течение года со дня вступления в силу Закона, положения устава ООО и ОДО, которые противоречат положениям нового Закона, действуют в части, соответствующей законодательству по состоянию на день вступления в силу настоящего Закона.
На сегодня, Верховный Суд уже неоднократно подтвердил свою позицию по этому вопросу. В частности, в Постановлении Верховного Суда в составе коллегии Кассационного хозяйственного суда от 18.06.2020 по делу №922/298/19 применена именно положения Устава, которое соответствовало Закон Украины «о хозяйственных обществах», хотя, на момент принятия обжалуемого решения общим собранием уже вступил в силу Закон об ООО.
Аналогичный подход отражен в Постановлении от 18.06.2020 по делу №909/61/19 и многих других.
А вот как быть в ситуации, когда устав общества был утвержден до вступления в силу Закона об ООО, а его регистрация состоялась уже после вступления в силу настоящего Закона?
Верховный Суд считает, что в таком случае должно применяться законодательство, действовавшее именно на момент утверждения общим собранием новой редакции устава, а не на момент его государственной регистрации. Постановление Верховного Суда в составе коллегии Кассационного хозяйственного суда от 14.08.2019 по делу №914/1631/18.
2. Новый взгляд на сферу применения Закона
Казалось бы, что может быть интересного в этом вопросе, ведь сфера применения Закона понятна фактически из его названия.
Однако, Верховный Суд считает, что к правоотношениям, возникающим в деятельности корпоративных предприятий (в этом деле рассматривался вопрос касаемо частного предприятия), по аналогии могут применяться положения Закона об ООО, но при условии, если эти правоотношения не урегулированы в учредительных документах предприятия.
Постановление Верховного Суда в составе коллегии судей Кассационного хозяйственного суда от 13.11.2019 по делу №904/242/19. Указанным постановлением фактически повторно, хотя уже с учетом вступления в силу Закона об ООО, поддержана правовая позиция изложена в постановлении Верховного Суда в составе коллегии судей Кассационного хозяйственного суда от 6 марта 2018 по делу №907/167/17 по применению к правоотношениям, возникающим между владельцами частного предприятия положений Закона Украины «О хозяйственных обществах».
Однако, если такой вывод в отношении частных предприятий понятен, то изложен в постановлениях Палаты Верховного Суда вывод о возможности применения к правоотношениям, возникающим в связи с деятельностью фермерских хозяйств, предписаний законодательства, регулирующих деятельность обществ с ограниченной ответственностью, в случае, если спорные правоотношения не урегулированы уставом или законом №973-IV, достаточно креативным. Постановления Большой палаты Верховного Суда от 20.
01.2020 по делу №908/2606/18 и от 23.06.2020 по делу №179/1043/16-ц .
3. Предоставление согласия на совершение крупных сделок
Норма Закона о том, что предоставление согласия на совершение крупных сделок осуществляется общим собранием участников, была едва ли не самой интересной новацией Закона об ООО.
Сразу после вступления в силу настоящего Закона, у бизнеса начинали возникать проблемы с его применением, во-первых, с определением самого крупной сделки, а во-вторых, с порядком предоставления согласия. Например, как быть в ситуации, когда на момент заключения сделки стоимость предмета такой сделки неизвестна. В частности, при заключении договора поставки, стороны согласовывают, что его стоимость определяется на основании цены фактически поставленного товара.
Верховный Суд в составе коллегии судей Кассационного хозяйственного суда придерживается достаточно креативной позиции, в таком случае, согласие общего собрания не требуется, поскольку на момент его совершения, стоимость такой сделки неизвестна и, соответственно, ее нельзя сравнить с размером чистых активов общества.
Постановление от 12.12.2019 по делу №916/40/19.
То есть, ключевым моментом для применения положений ч. 2 ст. 44 Закона об ООО является размер стоимости имущества, работ или услуг именно на момент совершения сделки, поскольку согласие должно было предоставляться именно на совершение сделки и соответствие договора вышеуказанной правовой норме, оценивается по состоянию на момент его совершения.
4. Исключение участника из Общества
Закон об ООО, по сравнению с предыдущим законодательством, значительно сужает случаи возможного исключения участника из общества.
Широкая формулировка о возможности исключения участника из общества, если он систематически не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, или препятствует своими действиями достижению целей общества, на практике могло толковаться по-разному, ушло в прошлое. Сегодня, Закон об ООО закрепляет только два случая, когда участника можно исключить из общества:
— невнесения участником вклада (ч.
2 ст. 15 Закона об ООО),
— смерть участника, если его наследники не обратились к обществу с заявлением о вступлении (ч. 2 ст. 23 Закона об ООО).
В этом контексте важно учесть, что исключение участника из Общества в связи с невнесением им вклада, может быть применено только в отношении участника, который участвовал в создании общества, то есть выступал его учредителем. Постановление Верховного Суда в составе коллегии Кассационного хозяйственного суда от 18.06.2020 по делу №922/298/19.
Однако, учитывая переходный период, нормы Закона об ООО касаемо большинства обществ фактически действуют чуть больше года и на практике много острых вопросов еще не нашли однозначного ответа, поэтому дальше будет…
Яна Михайлюк, к.ю.н., адвокат, советник TOTUM LF
Отдельные нормы закона об ООО глазами судей: обзор актуальной судебной практики
1. Корпоративные договора: первая судебная практика, которую ожидали.
Закрепление в действующем законодательстве института корпоративного договора с одной стороны вызвало массовый интерес со стороны участников обществ с ограниченной ответственностью, а с другой стороны стало основой для споров и дискуссий по поводу того, какие именно договоренности сторон могут закрепляться в таких договорах.
Вроде стороны и имеют право свободного волеизъявления при заключении корпоративных договоров, однако предсказать где именно судебная практика проведет «линию разграничения» соответствия/несоответствия договоренностей сторон нормам закона очень трудно. Учитывая размытость законодательных формулировок относительно корпоративного договора многие участники заняли выжидательную позицию и наблюдения за практикой.
Первые иски не заставили себя долго ждать. На сегодня уже есть решения судов первых инстанций по делам о признании корпоративного договора недействительным. Понятно, что все с нетерпением ждут именно позиции Верховного суда, однако, пока дела еще не прошли даже апелляционную инстанцию. Так, например, в ноябре 2019 Хозяйственный суд Одесской области принял решение по делу о признании отдельных пунктов корпоративного договора недействительными. Дело рассматривалось коллегией судей учитывая сложность. Истец просил признать недействительными отдельные пункты корпоративного договора, в соответствии с которыми:
— в случае несоблюдения истцом условий корпоративного договора все надлежащие Истцу корпоративные права переходят по номинальной стоимости к Ответчику без дополнительной оплаты;
— Истец выдает безотзывную доверенность для возможности реализации Ответчиком вышеизложенной договоренности;
— Истец передает на ответственное хранение Ответчику учредительные документы нескольких ООО и безотзывную доверенность.
Исковые требования мотивированы тем, что ответчик ввел истца в заблуждение относительно необходимости включения оспариваемых пунктов как обязательного условия действительности договора в целом. Кроме того, истец попытался доказать, что отдельные положения корпоративного договора противоречат требованиям гражданского законодательства, а положение об обязанности продажи корпоративных прав является их залогом.
Хозяйственный суд Одесской области отказал в удовлетворении исковых требований мотивируя свое решение тем, что отношения, возникшие между сторонами корпоративного договора, не содержат условий залога корпоративных прав и к ним не применяются положения ст. 584 Гражданского кодекса Украины. Относительно положений о безотзывной доверенность суд пришел к выводу, что такое положение корпоративного договора вполне соответствует норме, закрепленной в ст. 8 Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее — Закон об ООО).
На утверждение истца о том, что положения договора о переходе корпоративных прав по номинальной стоимости без дополнительной оплаты противоречат гражданским нормам о платности договора купли-продажи суд отметил, что корпоративный договор не является договором купли-продажи, ведь оспариваемый его пункт 5.
6 предусматривает подписание отдельных договоров купли-продажи корпоративных прав, где и будет определена их договорная стоимость.
2. Требования к формулировке исковых требований.
Верховный суд при рассмотрении дела № 905/675/19 еще раз подчеркнул, что статья 17 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований» содержит исчерпывающий перечень способов защиты участников общества с ограниченной ответственностью или с дополнительной ответственностью. Исковые требования о признании решения общего собрания общества с ограниченной ответственностью недействительным, признании недействительным устава или недействительными его изменений, признании права собственности на долю в уставном капитале общества не отвечают надлежащим и эффективным способам защиты, поскольку их удовлетворение не может быть основанием для внесения изменений в единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований.
Таким образом, при составлении искового заявления следует помнить, что статья 17 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований» предусматривает, что основанием для внесения изменений в ЕГР являются:
— судебное решение, вступившее в законную силу, об определении размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и размеров долей участников в таком обществе;
— судебное решение, вступившее в законную силу, о взыскании (истребовании из владения) с ответчика доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью.
3. Надлежашие участники по делу.
При определении круга ответчиков по делам, связанным с определением размера уставного капитала общества и размеров долей участников общества необходимо обратить внимание, что ответчиками являются не только хозяйственное общество, но и лица — участники общества, в результате удовлетворения иска могут быть лишены своих долей в уставном капитале или их частей в денежном или процентном выражении.
Однако, если иск был подан только к хозяйственному обществу, суд, установив, что иск подан не к тому лицу, которое должно отвечать, сохраняя объективность и беспристрастность, обязан разъяснить истцу право подать ходатайство о привлечении к участию соответчика и пояснить последствия не совершения соответствующих действий. И только в таком случае суд должен принять решение об отказе в иске по основаниям его представление к ненадлежащему ответчику. Такую позицию Верховный суд высказал в Постановлении от 18.03.2020 года по делу N 905/675/19.
Что касается круга истцов по делам, связанным с несоблюдением требований законодательства при созыве и проведении общего собрания, то Верховный суд в очередной раз подчеркнул, что такое несоблюдение не может признаваться нарушением прав тех истцов, которые не являются участниками (акционерами, членами) этого общества (Постановление по делу № 906/461/19).
4. Приобретение права собственности на долю не означает наличия корпоративных прав у лица.
При рассмотрении дела № 911/772/18 Верховный Суд обратил внимание на то, что приобретение права собственности на долю в уставном капитале предоставляет третьему лицу право на вступление в ООО, однако носителем корпоративных прав в обществе с ограниченной ответственностью лицо становится с момента вступления в это общество, что должно быть подтверждено соответствующим решением общего собрания участников общества. Верховный Суд согласился с выводами хозяйственных судов предыдущих инстанций о том, что обстоятельства приобретения прав участника общества, в том числе и момент такого приобретения, не зависят от наличия / отсутствия в ЕГР сведений в отношении определенного состава участников общества.
5. Заключение директором сделок с нарушением компетенции.
Довольно много споров после принятия Закона об ООО вызвала ст. 44, которая предусматривает необходимость получения согласия на совершение крупной сделки.
Во-первых, Верховный суд отмечает, что нарушение директором требований вышеуказанной статьи может нарушать интересы хозяйственного общества, а не корпоративные права участников (например, дело № 910/1935/19).
Во-вторых, Верховный суд отметил, что для правильного применения ч. 2 ст. 44 Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» необходимо установить, какой конкретно размер стоимости имущества, работ или услуг был на момент совершения сделки, поскольку соответствие договора вышеуказанной правовой норме оценивается именно по состоянию на момент совершения сделки. При рассмотрении дела №916/40/19 Верховный суд подчеркнул, что определение в договоре граничной суммы поставок, которые будут осуществляться в течение действия договора, не может рассматриваться как стоимость имущества, являющегося предметом сделки, так как указывается сторонами только как максимальный размер оплат по договору.
Спиридонова Екатерина,
Партнер BOSSOM GROUP
Открытие бизнеса в Украине — Новая Восточная Европа
Обзор ключевых моментов ведения бизнеса в Украине.
25 июня 2019 г. — Ирина Воеводина Марта Свердликовская — Анализ
Небоскребы в Киеве.
Фото: maxpixel (cc)
В последние годы украинский законодатели попытались упростить условия открытия компаний и ведения бизнес в Украине. Это касается, в частности, корпоративных и валютных законодательства, претерпевшего существенные изменения за последние два года.
Вид деятельности
Предпринимательская деятельность нерезидента на территории Украины может осуществляться либо путем регистрации представительства, либо путем открытия компании. Одним из основных отличий является то, что представительство не является юридическим лицом и его ответственность не ограничивается уставным капиталом. Поэтому выбор учредителя часто падает на создание компании.
При выборе организационно-правовой формы украинской компании наиболее частым вариантом является общество с ограниченной ответственностью.Такая форма компании хорошо регулируется законодательством Украины и позволяет решать все типичные задачи иностранного учредителя, без лишних дополнительных формальностей (например, выпуска акций, по сравнению с акционерным обществом).
Основатель и директор компании
Учредителями украинских компаний могут быть как физические лица, так и юридические лица — нерезиденты (как единолично, так и совместно с деловыми партнерами).
Конституция Украины устанавливает, что иностранные граждане на территории Украины имеют те же права и обязанности, что и граждане Украины.Главное требование – нерезидент Украины должен проживать на территории Украины на законных основаниях. Для регистрации украинской компании иностранное физическое лицо-учредитель сначала должно получить код налогоплательщика Украины.
Нерезидент (но только физическое лицо) также может быть директором украинской компании. Однако прежде всего он должен получить разрешение на работу. При отсутствии такого документа первым директором может быть гражданин Украины или нерезидент, уже имеющий вид на жительство в Украине.Сразу после регистрации компании в соответствии с законодательством нерезидент может получить разрешение на работу и начать процедуру смены руководства.
Бенефициарные собственники
В рамках антикоррупционной стратегии в Украине внесены изменения в ряд законодательных актов. В соответствии с законом компании, созданные в соответствии с законодательством Украины, должны предоставлять государственному регистратору информацию о своих конечных бенефициарных собственниках (т.е. конечные физические лица, владеющие более 25% акций общества).
Сведения о конечных бенефициарных собственниках компаний подлежат опубликованию в открытом государственном реестре юридических лиц и физических лиц — предпринимателей.
Уставный капитал и ограниченная ответственность
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью разделен на доли, принадлежащие учредителям общества, что является основной привлекательностью общества с ограниченной ответственностью.Это означает, что участники общества не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью ООО, но только в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Минимальный размер уставного капитала законодательством не установлен. Уставный капитал целесообразно формировать в размере, который позволит покрыть расходы на первоначальное содержание компании до выхода ее на рентабельность (аренда и содержание помещений, выплата заработной платы работникам и т.д.).). Уставный капитал должен быть оплачен участниками в течение 6 месяцев со дня государственной регистрации общества, если иное не предусмотрено уставом.
Система налогообложения
Законодательством Украины предусмотрено две системы налогообложения: общая и упрощенная (единый налог)*. Однако упрощенная система не применяется к компаниям, в которых более 25 процентов принадлежат юридическим лицам-нерезидентам. Так, общество с ограниченной ответственностью с иностранным участником – юридическим лицом, владеющим более 25 процентов, подлежит налогообложению по общей системе.
Основным налогом, подлежащим уплате в соответствии с общей системой, является подоходный налог по ставке 18 %.
Предприятие, объем операций которого за последние 12 календарных месяцев достиг 1 миллиона гривен (равно 33 000 евро), подлежит обязательной регистрации в качестве плательщика налога на добавленную стоимость по ставке 20 процентов. При необходимости компания может зарегистрироваться в качестве плательщика НДС на добровольной основе.
В качестве работодателя компания должна удерживать из заработной платы своих работников 18 процентов дохода физического лица, 1.5 процентов военного налога и 22 процента единого социального взноса.
*Упрощенка (единый налог) – особый механизм налогообложения, при котором уплата отдельных налогов и сборов заменяется уплатой единого налога. Ставка единого налога (для 3-й группы налогоплательщиков, которая является наиболее распространенной группой для компаний) составляет 5 процентов и 3 процента (для плательщиков НДС) при годовом лимите дохода до 5 миллионов 900 000 гривен 59 .
Прибыль нерезидента
Дивиденды распределяются из чистой прибыли
предприятие после уплаты всех обязательных налогов и сборов в бюджет.
При выплате дивидендов в пользу нерезидента ООО удерживает налог на репатриацию с доходов нерезидента (т.е. налог на доходы нерезидента, происходящие из Украины). Общая ставка составляет 15 процентов, если иное не предусмотрено применимыми международными соглашениями об избежании двойного налогообложения.
Несмотря на начало валютной либерализации, в Украине все еще действуют некоторые ограничения на выплату дивидендов в пользу иностранных инвесторов. В частности, в настоящее время Национальный банк Украины разрешает покупку/перевод иностранной валюты с целью возврата дивидендов за границу иностранному инвестору на период до 2018 года (включительно) и в пределах общей суммы, не превышающей 12 млн евро.
Ограничения для нерезидентов
Несмотря на режим, такой же, как и для
Граждане Украины, в Украине до сих пор оставлены некоторые ограничения для
нерезиденты, например: иностранцы не имеют права приобретать сельскохозяйственные
земли в собственность (альтернативным вариантом может быть долгосрочная аренда).
Положительные изменения корпоративного законодательства
17 июня 2018 года вступил в силу очень долгожданный для Украины новый Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью».Новый Закон заменил устаревшее и сложное предыдущее законодательство и устранил противоречивые аспекты предыдущего законодательства. Императивные нормы (например, порядок созыва и проведения общего собрания, пороги голосования и т. д.) были заменены разрешительными нормами, благодаря которым стало легче вести дела.
Кроме того, теперь учредители имеют возможность заключать акционерные соглашения, которые регулируются и охраняются законодательством Украины. Институт акционерных соглашений хорошо известен в странах англо-саксонского права, но ранее практически не применялся в Украине по законодательству Украины.
Валютная либерализация
7 февраля 2019 года вступил в силу новый закон «О валюте и валютных операциях», который заменил жесткое валютное регулирование предыдущих лет.
Этот закон является первым шагом на пути валютной либерализации Украины и в конечном итоге должен привести к снятию валютных ограничений и упрощению валютных операций.
Марта Свердликовская — юрист Interlegal
Ирина Воеводина является партнером Interlegal и членом Украинской секции Women’s International Shipping & Trading Association.
Источник: Interlegalбизнес, Украина
Государственный департамент США
Прозрачность системы регулирования
Украина работает над созданием прозрачной и последовательной нормативно-правовой базы. Регуляторные режимы в Украине характеризуются устаревшими, противоречивыми и обременительными нормами, высокой степенью произвола и фаворитизма в решениях государственных чиновников, слабой защитой прав собственности, нерегулярными выплатами и другими взятками.Однако в целом страна движется в правильном направлении к более четким правилам и честной конкуренции.
Усилия Украины по реализации своего Соглашения об ассоциации с ЕС, включая Углубленную и всеобъемлющую зону свободной торговли (DCFTA), должны помочь повысить общую прозрачность и правовую определенность, поскольку Украина стремится создать правовые и регуляторные системы, соответствующие международным нормам. Продолжающееся дерегулирование также является одним из ключевых обязательств Украины в рамках ее программы МВФ.
Разработка правил находится исключительно в компетенции правительства.В Украине нет регулирующих процессов, управляемых неправительственными организациями или ассоциациями частного сектора. Соответствующее министерство или регулирующий орган по закону обязаны публиковать проект текста предлагаемых правил на своем веб-сайте для рассмотрения и комментариев в течение как минимум одного месяца, но не более трех месяцев. Наряду с проектом текста государственный орган должен включить основанную на данных оценку, обосновывающую необходимость регулирования и анализирующую его потенциальное влияние.
Министерство или агентство получает комментарии через свой веб-сайт, на публичных встречах и посредством адресной работы с заинтересованными сторонами.Полученные комментарии, как правило, не предаются гласности. По окончании периода консультаций соответствующее министерство или регулирующий орган может опубликовать результаты на своем веб-сайте. Однако часто окончательные проекты законодательных инициатив не являются общедоступными или появляются в совершенно иной форме. В ноябре 2019 года Министерство экономики объявило, что Украина работает над запуском пилотной программы по созданию электронной платформы, на которой можно было бы публиковать все проекты регуляторных мер, принимать комментарии общественности и давать ответы на эти комментарии.Информация о действующем законодательстве доступна на сайтах Верховной Рады (парламента) и Кабинета Министров.
Государственные финансы и долговые обязательства прозрачны. Бюджетные документы и информация о долговых обязательствах широко и легко доступны для широкой общественности, в том числе в Интернете.
Бюджетные документы дают в основном полное представление о запланированных расходах и потоках доходов правительства. Информация о долговых обязательствах является общедоступной и публикуется в рамках бюджетного документа на веб-сайте парламента.Информация о состоянии суверенного и гарантированного долга ежемесячно публикуется и обновляется на сайте Минфина. Статистические данные разбиты по типу долга, типу кредитора и типу валюты.
Международные нормативные требования
Украина не является членом ЕС, но работает над приближением многих своих стандартов к требованиям ЕС и облегчению доступа на рынки ЕС. Когда Украина разрабатывает законы, она часто включает нормы и стандарты ЕС или ссылается на них.Украина является членом ВТО и подписала Соглашение ВТО об упрощении процедур торговли. Министерство экономического развития, торговли и сельского хозяйства (MEDTA) несет ответственность за уведомление обо всех проектах технических регламентов Комитета ВТО по техническим барьерам в торговле.
Уведомление Украины о проекте текста в ВТО для комментариев значительно улучшилось за последние несколько лет, но были случаи, когда проект текста был представлен относительно поздно в законодательном процессе после того, как он уже прошел первое чтение в парламенте.Украина взяла на себя обязательство продолжать совершенствовать свой процесс уведомления ВТО обо всех предлагаемых нормативных изменениях, а также процесс рассмотрения и ответа на комментарии к этим уведомлениям
Правовая система и независимость судебной системы
Правовая система Украины основана на гражданской системе кодифицированных законов, принимаемых парламентским органом, Верховной Радой. Контракты, связанные с иностранными инвестициями, подпадают под юрисдикцию системы специализированных хозяйственных судов.В целом Закон об иностранных инвестициях предусматривает, что спор между иностранным инвестором и государством Украина должен решаться в украинских судах, если иное не предусмотрено международными договорами.
Суды общей юрисдикции организованы по территориальному и специализированному принципу и включают: местные суды; апелляционные суды; специализированные высокие суды для рассмотрения гражданских и уголовных дел; и Верховный суд. Хозяйственное и договорное право в Украине кодифицированы в Хозяйственном кодексе и Гражданском кодексе.Существует трехуровневая система специализированных хозяйственных судов с первой и апелляционной инстанциями и Арбитражным кассационным судом Верховного суда в качестве высшей инстанции. Местные суды являются либо судами общей юрисдикции, либо специализированными судами (то есть хозяйственными и административными судами). Местные коммерческие суды обладают юрисдикцией в отношении коммерческих и корпоративных споров, в то время как местные административные суды осуществляют правосудие в юридических спорах, связанных с правительством штата и муниципалитетами, за исключением военных споров.Постановления и исполнительные действия без исключения подлежат обжалованию в сроки, установленные процессуальными кодексами, и рассматриваются в национальной (общей) судебной системе.
Судебная система независима от исполнительной власти; однако широкая коррупция в судебной системе дает возможность внешнему влиянию. Среди основных проблем украинской судебной системы можно выделить ее общую недееспособность и наличие исполнительного и прокурорского влияния на судей.Украина занимает 105-е место из 141 страны в отношении независимости судебной системы согласно отчету Global Competitiveness Index 2018-2019 (на 12 позиций выше, чем в отчете 2017-2018 годов).
Законы и положения о прямых иностранных инвестициях
Закон Украины «Об инвестиционной деятельности» (1991 г.) установил общие принципы инвестирования, за которым впоследствии последовали дополнительные законодательные акты для облегчения иностранных инвестиций, последними из которых являются Закон «О внесении изменений в некоторые законы для устранения препятствий для привлечения иностранных инвестиций» и Закон «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по вопросам стимулирования инвестиционной деятельности в Украине.
Частично из-за противоречий в своде законов, регулирующих инвестиционную и коммерческую деятельность в Украине, а также из-за постоянных проблем с коррупцией, иностранным инвесторам трудно вести дела в украинских судах, и они часто обращаются в арбитраж за пределами страны. На веб-сайте Украинского офиса по привлечению инвестиций (https://ukraineinvest.com/ ) представлены соответствующие законы, правила, процедуры и требования к отчетности для потенциальных инвесторов.
Законы о конкуренции и антимонопольное законодательство
Антимонопольный комитет Украины (АМКУ) является государственным органом Украины по защите экономической конкуренции.В функции АМКУ входит расследование и преследование антиконкурентных действий, выдача разрешений на слияния и поглощения, рассмотрение заявлений о нарушениях в сфере государственных закупок в качестве апелляционного органа, мониторинг системы государственной помощи, защита конкуренции в правительстве и формулирование конкурентной политики.
Экспроприация и компенсация
Действующее законодательство допускает законную экспроприацию имущества в некоторых уголовных производствах или в случаях невыполнения инвестиционных обязательств в ходе приватизационных процедур.Кроме того, Закон «О правовом режиме военного положения» и Закон «О конфискации имущества во время правового режима военного положения» допускают добровольную или принудительную экспроприацию в военных целях с предоставлением компенсации либо немедленно, либо после отмены «особого режима». /военное положение».
Разрешение споров
Конвенция МЦУИС и Нью-Йоркская конвенция
Украина является участником Международной конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств (ICSID) и Нью-Йоркской конвенции 1958 года о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений.20 октября 2015 г. Правительство Украины представило официальное сообщение ООН, в котором отмечается, что способность Украины выполнять свои обязательства по Нью-Йоркской конвенции на оккупированных территориях Крыма, Донецка и Луганска ограничена и не гарантируется до тех пор, пока Украина не восстановит эффективный контроль.
из Российской Федерации. Полный текст сообщения доступен по адресу: C.N.597.2015.TREATIES-XXII.1 от 20 октября 2015 года.
Порядок признания и приведения в исполнение иностранных арбитражных решений в Украине регулируется следующими законодательными актами:
- Закон о международном коммерческом арбитраже (ICAL, 1994).ICAL является почти дословным переводом Типового закона ЮНСИТРАЛ.
- ГПК Украины (ГПК, 2004). В соответствии со статьей 390 ГПК суды Украины исполняют решения иностранных судов при условии, что: признание и приведение в исполнение предусмотрены международным договором, ратифицированным Верховной Радой; либо на основе принципа взаимности по специальному соглашению с иностранным государством, судебное решение которого подлежит исполнению в Украине.
Разрешение споров между инвесторами и государством
Многие двусторонние инвестиционные договоры Украины признают обязательный международный арбитраж инвестиционных споров.
Претензии по Двустороннему инвестиционному договору (ДИД) между США и Украиной со стороны американских инвесторов возникают редко. Посольство отслеживает споры только по запросу американских компаний или частных лиц, участвующих в деле, и не может предоставить полное число всех инвестиционных споров с участием американских или других иностранных инвесторов в Украине. Однако такие споры представляют собой серьезную проблему как по факту, так и с точки зрения общественного восприятия. По состоянию на начало 2019 года посольство отслеживало около 20 активных споров, некоторые из которых очень затянулись.За последние 10 лет посольство отследило почти 100 споров с участием американских компаний или частных лиц. Большинство споров связано с таможенными и налоговыми вопросами или рейдерскими захватами.
ИКАЛ ограничивает юрисдикцию международных арбитражных судов гражданско-правовыми спорами, возникающими из внешнеэкономических операций (при условии, что коммерческое предприятие хотя бы одной стороны существует за пределами Украины), спорами между международными организациями и предприятиями с иностранными инвестициями в Украине, а также внутрифирменными спорами этих предприятий.
ICAL не рассматривает иностранные арбитражные решения, вынесенные против правительства.
В Украине имеют место внесудебные действия против иностранных инвесторов в виде официальных актов правительства (например, необоснованных проверок, расследований, штрафов) и незаконных действий со стороны частных лиц (например, рейдерство). Украинское правительство объявило приоритетом улучшение деловой среды, прекращение корпоративного рейдерства и привлечение большего количества иностранных инвестиций. В 2019 году Верховная Рада Украины приняла законы, направленные на прекращение рейдерства: Закон «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по вопросам защиты прав собственности» и «О внесении изменений в Земельный кодекс Украины и другие законодательные акты по вопросам противодействия рейдерству».
Международный коммерческий арбитраж и иностранные суды
Закон о третейских судах (2004 г.) предусматривает, что стороны могут передавать большинство своих коммерческих или гражданско-правовых споров в третейские суды, которые не являются государственными органами.
Статья 51 устанавливает, что решения вышеупомянутых третейских судов являются окончательными, а статья 57 предусматривает, что они могут подлежать обязательному исполнению через компетентный государственный суд.
Международный коммерческий арбитражный суд Украины (МКАС) и Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Украины являются приложениями к МКП, который сам по себе является почти прямым переводом модельного закона ЮНСИТРАЛ.ICAL распределяет функции арбитражного содействия и надзора между районными судами и Президентом Торгово-промышленной палаты Украины как для ad hoc, так и для институциональных арбитражей. Местные суды обязаны признавать и приводить в исполнение иностранные арбитражные решения в соответствии с ICAL и ГПК в соответствии с обязательствами Украины в соответствии с ICSID и Нью-Йоркской конвенцией 1958 года. Однако достоверность, последовательность и своевременность исполнения неизвестны.
Положение о банкротстве
В октябре 2018 года Верховная Рада Украины приняла поворотный момент в реформировании законодательства Украины о банкротстве, приняв Кодекс о банкротстве взамен действующего закона о банкротстве, действовавшего с 1992 года.
Закон вступил в силу в октябре 2019 года. Новый закон расширяет права кредиторов, позволяя им выбирать управляющего по делу о банкротстве, определять начальную цену активов должника на аукционе и участвовать в других делах о продаже активов. Закон также совершенствует процедуры реализации активов должников путем введения онлайн-аукционов. Кроме того, закон отменяет требование о взыскании активов через суды или правоохранительные органы до начала производства по делу о несостоятельности. Это упрощает процесс взыскания задолженности и снижает расходы на юристов и судебные издержки для кредиторов.Новый Кодекс о банкротстве также обеспечивает дополнительную защиту интересов кредиторов, требования которых обеспечены залогом, и определяет условия обращения их прав на предмет залога.
Банкротство в Украине не уголовно наказуемо. Уголовный кодекс Украины, однако, предусматривает уголовную ответственность за: 1) умышленное доведение субъекта до банкротства; и 2) искажение определенных финансовых данных с целью сокрытия неплатежеспособности финансового учреждения.
В отчете Всемирного банка «Ведение бизнеса» за 2020 год Украина заняла 146-е место из 190 в подкатегории «урегулирование неплатежеспособности», что на одну позицию ниже прошлогоднего 145-го места.Низкий рейтинг Украины обусловлен низким уровнем возмещения и высокими затратами, связанными с взысканием средств с неплатежеспособных фирм кредиторами.
Государственный департамент США
Прозрачность системы регулирования
Для режимов регулирования в Украине часто характерны устаревшие, противоречивые и обременительные нормы, высокая степень произвола и фаворитизма в решениях государственных чиновников, слабая защита прав собственности, нерегулярность платежей.Однако с 2014 года страна в целом движется к более четким правилам и честной конкуренции. Усилия Украины по реализации своего Соглашения об ассоциации с ЕС, включая Углубленную и всеобъемлющую зону свободной торговли (DCFTA), должны продолжать способствовать повышению общей прозрачности и правовой определенности, поскольку Украина стремится создать правовые и регулирующие системы, соответствующие международным нормам.
Разработка правил относится исключительно к компетенции правительства. В Украине нет регулирующих процессов, управляемых неправительственными организациями или ассоциациями частного сектора.Согласно Закону «Об основах политики государственного регулирования в сфере экономической деятельности» (2004 г.), соответствующее министерство или регулирующий орган обязаны опубликовать проект текста предлагаемых нормативных актов на своем веб-сайте для ознакомления и комментариев в течение не менее одного месяца. но не более трех месяцев. Наряду с проектом текста государственный орган должен включить основанную на данных оценку, обосновывающую необходимость регулирования и анализирующую его потенциальное влияние. Министерство или агентство получает комментарии через свой веб-сайт, на публичных встречах и посредством адресной работы с заинтересованными сторонами.Полученные комментарии, как правило, не предаются гласности. По окончании периода консультаций соответствующее министерство или регулирующий орган может опубликовать результаты на своем веб-сайте.
Однако часто окончательные проекты законодательных инициатив не являются общедоступными или появляются в совершенно иной форме. В 2020 году Минэкономики успешно запустило электронную площадку (https://techreg.in.ua/main/), на которой публикует все проекты мер регулирования, принимает комментарии общественности и дает ответы на эти комментарии.Информация о законопроектах и действующем законодательстве доступна на сайтах Верховной Рады (парламента) и Кабинета Министров.
Государственные финансы и долговые обязательства прозрачны. Бюджетные документы и информация о долговых обязательствах широко и легко доступны для широкой общественности, в том числе в Интернете. Бюджетные документы дают в основном полное представление о запланированных расходах и потоках доходов правительства. Информация о долговых обязательствах является общедоступной и публикуется в рамках бюджетного документа на веб-сайте парламента.Информация о состоянии суверенного и гарантированного долга ежемесячно публикуется и обновляется на сайте Минфина.
Статистические данные разбиты по типу долга, типу кредитора и типу валюты.
Международные нормативные требования
Украина не является членом ЕС, но работает над приближением многих своих стандартов к требованиям ЕС и облегчению доступа на рынки ЕС. Когда Украина разрабатывает законы, она часто включает нормы и стандарты ЕС или ссылается на них.Украина является членом ВТО и подписала Соглашение ВТО об упрощении процедур торговли. Министерство экономического развития, торговли и сельского хозяйства (MEDTA) несет ответственность за уведомление обо всех проектах технических регламентов Комитета ВТО по техническим барьерам в торговле. Несмотря на периодические задержки с представлением законопроектов в ВТО, Украина за последние несколько лет уведомила ВТО о проектах текстов для комментариев.
Правовая система и независимость судебной системы
Правовая система Украины основана на гражданской системе кодифицированных законов, принимаемых парламентским органом, Верховной Радой.
Контракты, связанные с иностранными инвестициями, подпадают под юрисдикцию системы специализированных хозяйственных судов. В целом Закон об иностранных инвестициях предусматривает, что спор между иностранным инвестором и государством Украина должен решаться в украинских судах, если иное не предусмотрено международными договорами.
Суды общей юрисдикции организованы по территориальному и специализированному принципу и включают: местные суды; апелляционные суды; специализированные высокие суды для рассмотрения гражданских и уголовных дел; и Верховный суд.Хозяйственное и договорное право в Украине кодифицировано в Хозяйственном кодексе и Гражданском кодексе. Существует трехуровневая система специализированных хозяйственных судов с первой и апелляционной инстанциями и Арбитражным кассационным судом Верховного суда в качестве высшей инстанции. Местные суды являются либо судами общей юрисдикции, либо специализированными судами (то есть хозяйственными и административными судами). Местные коммерческие суды обладают юрисдикцией в отношении коммерческих и корпоративных споров, в то время как местные административные суды осуществляют правосудие в юридических спорах, связанных с правительством штата и муниципалитетами, за исключением военных споров.
Постановления и исполнительные действия без исключения подлежат обжалованию в сроки, установленные процессуальными кодексами, и рассматриваются в национальной (общей) судебной системе.
Судебная система независима от исполнительной власти; однако широкая коррупция в судебной системе дает возможность внешнему влиянию. Среди основных проблем украинской судебной системы можно выделить ее общую недееспособность и наличие исполнительного и прокурорского влияния на судей.В опросах своих членов две крупные бизнес-ассоциации назвали недостаточную эффективность и добросовестность судебной системы Украины главными препятствиями для увеличения инвестиций в страну.
Законы и положения о прямых иностранных инвестициях
Закон об инвестиционной деятельности (1991 г.) установил общие принципы инвестирования, за которым впоследствии последовали дополнительные законодательные акты для содействия иностранным инвестициям, последним из которых стал закон «О государственной поддержке инвестиционных проектов со значительными и таможенные льготы для крупных инвесторов.
Отчасти из-за противоречий в своде законов, регулирующих инвестиционную и коммерческую деятельность в Украине, а также из-за постоянных проблем с коррупцией, иностранным инвесторам трудно вести дела в украинских судах, и они часто обращаются в арбитраж за пределами страны. На веб-сайте Украинского офиса по привлечению инвестиций (https://ukraineinvest.com/) представлены соответствующие законы, правила, процедуры и требования к отчетности для потенциальных инвесторов.
Законы о конкуренции и антимонопольное законодательство
Антимонопольный комитет Украины (АМКУ) является государственным органом Украины по защите экономической конкуренции.В функции АМКУ входит расследование и преследование антиконкурентных действий, выдача разрешений на слияния и поглощения, рассмотрение заявлений о нарушениях в сфере государственных закупок в качестве апелляционного органа, мониторинг системы государственной помощи, проведение защиты конкуренции в правительстве и формулирование конкурентной политики.
Решения АМКУ могут быть обжалованы в хозяйственные суды Украины первой инстанции, а затем в центральный апелляционный суд и в некоторых случаях в Верховный суд.
Экспроприация и компенсация
Действующее законодательство допускает законную экспроприацию имущества в некоторых уголовных производствах или в случаях невыполнения инвестиционных обязательств в ходе приватизационных процедур.Кроме того, Закон «О правовом режиме военного положения» (2015 г.) и Закон «О конфискации имущества во время правового режима военного положения» (2013 г.) допускают добровольную или принудительную экспроприацию в военных целях с предоставлением компенсации либо немедленно, либо после отмена «особого режима/военного положения».
Разрешение споров
Конвенция МЦУИС и Нью-Йоркская конвенция
Украина является участником Международной конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств (ICSID) и Нью-Йоркской конвенции 1958 года о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений.
20 октября 2015 г. Правительство Украины представило официальное сообщение ООН, в котором отмечается, что способность Украины выполнять свои обязательства по Нью-Йоркской конвенции на оккупированных территориях Крыма, Донецка и Луганска ограничена и не гарантируется до тех пор, пока Украина не восстановит эффективный контроль. из Российской Федерации. Полный текст сообщения доступен по адресу: C.N.597.2015.TREATIES-XXII.1 от 20 октября 2015 г.
Порядок признания и приведения в исполнение иностранных арбитражных решений в Украине регулируется следующими законодательными актами:
- Закон о международном коммерческом арбитраже (ICAL, 1994).ICAL является почти дословным переводом Типового закона ЮНСИТРАЛ.
- ГПК Украины (ГПК, 2004). В соответствии со статьей 390 ГПК суды Украины исполняют решения иностранных судов при условии, что: признание и приведение в исполнение предусмотрены международным договором, ратифицированным Верховной Радой; либо на основе принципа взаимности по специальному соглашению с иностранным государством, судебное решение которого подлежит исполнению в Украине.
Разрешение споров между инвесторами и государством
Многие двусторонние инвестиционные договоры Украины признают обязательный международный арбитраж инвестиционных споров.Претензии по Двустороннему инвестиционному договору (ДИД) между США и Украиной со стороны американских инвесторов возникают редко. Посольство отслеживает споры только по запросу американских компаний или частных лиц, участвующих в деле, и не может предоставить полное число всех инвестиционных споров с участием американских или других иностранных инвесторов в Украине. Однако такие споры представляют собой серьезную проблему как по факту, так и с точки зрения общественного восприятия. В настоящее время Посольству известно об одном деле, находящемся на рассмотрении в Международном центре по урегулированию инвестиционных споров в Вашингтоне, округ Колумбия.
МККК ограничивает компетенцию международных арбитражных судов гражданско-правовыми спорами, возникающими из внешнеэкономических операций (при условии, что коммерческое предприятие хотя бы одной стороны существует за пределами Украины), спорами между международными организациями и предприятиями с иностранными инвестициями в Украине, а также внутри- корпоративные споры этих предприятий.
ICAL не рассматривает иностранные арбитражные решения, вынесенные против правительства.
Внесудебные действия в отношении иностранных инвесторов в форме официальных актов правительства (например,г. необоснованные проверки, расследования, штрафы) и незаконные действия частных лиц (например, рейдерство). Украинское правительство объявило приоритетом улучшение деловой среды, прекращение корпоративного рейдерства и привлечение большего количества иностранных инвестиций. В 2019 году Верховная Рада Украины приняла законы, направленные на прекращение рейдерства: Закон «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины о защите прав собственности» и Закон «О внесении изменений в Земельный кодекс Украины и другие законодательные акты о противодействии рейдерству». .
Международный коммерческий арбитраж и иностранные суды
Закон о третейских судах (2004 г.) предусматривает, что стороны могут передавать большинство своих хозяйственных или гражданско-правовых споров в третейские суды, которые не являются государственными органами.
Статья 51 устанавливает, что решения вышеупомянутых третейских судов являются окончательными, а статья 57 предусматривает, что они могут подлежать обязательному исполнению через компетентный государственный суд.
Международный коммерческий арбитражный суд Украины (МКАС) и Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Украины являются приложениями к МКП, который сам по себе является почти прямым переводом модельного закона ЮНСИТРАЛ.ICAL распределяет функции арбитражного содействия и надзора между районными судами и Президентом Торгово-промышленной палаты Украины как для ad hoc, так и для институциональных арбитражей. Местные суды обязаны признавать и приводить в исполнение иностранные арбитражные решения в соответствии с ICAL и ГПК в соответствии с обязательствами Украины в соответствии с ICSID и Нью-Йоркской конвенцией 1958 года. Однако достоверность, последовательность и своевременность исполнения неизвестны.
Положение о банкротстве
В октябре 2019 года вступил в силу новый Кодекс о банкротстве, заменивший действовавший с 1992 года закон о банкротстве.
Новый закон укрепил права кредиторов, позволив им выбирать управляющего по банкротству, определять начальную цену активов должника на аукционе и участвовать в других вопросах продажи активов. Закон также усовершенствовал процедуры продажи активов должников путем введения онлайн-аукционов и отменил требование о взыскании активов через суды или правоохранительные органы до начала производства по делу о несостоятельности, упростив процесс взыскания долгов и сократив судебные издержки для кредиторов.Новый кодекс о банкротстве также обеспечивает дополнительную защиту обеспеченных кредиторов.
В ноябре 2020 года правительство предложило дополнительные технические поправки к Кодексу, которые ожидают рассмотрения в парламенте
Банкротство в Украине не уголовно наказуемо. Уголовный кодекс Украины, однако, предусматривает уголовную ответственность за: 1) умышленное доведение до банкротства юридического лица и 2) искажение определенных финансовых данных с целью сокрытия неплатежеспособности финансового учреждения.
В отчете Всемирного банка «Ведение бизнеса» за 2020 год Украина заняла 146-е место из 190 в подкатегории «урегулирование неплатежеспособности» по сравнению со 145 и в 2019 году.Низкий рейтинг Украины обусловлен низким уровнем возмещения и высокой стоимостью взыскания кредиторами средств с неплатежеспособных фирм.
Вступление в силу Закона об ООО обеспечит простые и понятные правила игры для самой популярной в Украине формы ведения бизнеса
Новый Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», № 2275-VIII , вступил в силу 17 июня 2018 года, заменив устаревшие положения Закона Украины 1991 года «О хозяйственных обществах», которые регулировали деятельность обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью (ООО и ОДО).
Основными нововведениями Закона являются введение корпоративного (акционерного) соглашения, отсутствие лимита участников, изменение требований к составлению учредительных документов, установление четких механизмов принятия решений участниками и порядка создание наблюдательного совета.
Кроме того, Закон отменяет требования об обязательном наличии кворума и ревизионной комиссии; создает потенциал для ответственности руководства и наблюдательного совета; устанавливает принципы добросовестности в интересах ООО, снимает запрет на обмен долга на акции, совершенствует правила передачи акций и защиты прав на акции, решает вопросы преимущественного права, залога, выхода, исключения, правопреемства и т. д.
Закон также дает ООО и ОДО один год для приведения их уставов в соответствие с новым Законом и внесения соответствующих изменений, подлежащих государственной регистрации без уплаты регистрационного сбора. Положения действующего устава действуют до 17 июня 2019 года (или до даты внесения изменений в устав по решению общества).
Анна Бабич, партнер Aequo, руководитель отдела корпоративного права/слияний и поглощений, является одним из ключевых инициаторов реформы Законодательства об ООО, активно разрабатывала законопроект «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» в качестве одного из его авторов.
Анна сказала: «Принятие Закона об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью стало одним из самых долгожданных событий в истории реформирования корпоративного законодательства в Украине. Закон изменит правила игры для более чем 500 000 обществ с ограниченной ответственностью в Украине и обеспечит либерализацию корпоративного управления, максимальную гибкость ведения бизнеса ключевыми бизнес-игроками страны, а также защиту бизнеса от недружественных поглощений .Кроме того, закон будет способствовать росту ВВП страны за счет создания благоприятных условий для ведения бизнеса и привлечения инвестиций в украинскую экономику в долгосрочной перспективе. Также хочу отметить высокий профессионализм экспертной группы, занимавшейся разработкой и продвижением закона, и поблагодарить всех за большой вклад в успешную реализацию этого сложного проекта». Юридический справочник 2018-2019 — Корпоративное/коммерческое право
Чтобы напечатать эту статью, все, что вам нужно, это зарегистрироваться или войти в Mondaq.
1. Какова общая ситуация для иностранных компаний в вашей юрисдикция? (Например, обычное присутствие, сложность настройки, ограничительная система, открытая и доброжелательная юрисдикция?)
Иностранные компании в Украине могут рассматриваться как иностранные инвесторы, осуществляющие инвестиции в страну, или как украинский дочерние компании иностранных компаний. Украина вообще открытая и приветствуя юрисдикцию для создания бизнеса; иностранные компании представлены в различных отраслях украинской экономики.К иностранным инвесторам, как правило, относятся наравне с украинскими. инвесторов, в том числе с точки зрения прав и обязанностей.
В целом очень мало ограничений для иностранных инвесторов вести бизнес в Украине.
2. Каковы основные законы и правила, регулирующие деятельность компании? закон в вашей юрисдикции?
Основными законодательными актами, регулирующими корпоративное право в Украине, являются: следует:
- Закон Украины о хозяйственном Компании 1991;
- Закона Украины об акционерном Компании 2008;
- Закона Украины об ограниченной Общества с дополнительной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью 2018, которые вступит в силу 17 июня 2018 года;
- Гражданского кодекса Украины 2003 г.
- Хозяйственный кодекс Украины 2003 г.;
- Закона Украины о гос. Регистрация юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и государственных Организации 2015; и
- Закон Украины о холдинговых компаниях в Украине 2006г.
3. Какие типы компаний наиболее распространены в вашей юрисдикция?
Закон предусматривает следующие типы компаний в Украина:
- общество с ограниченной ответственностью;
- акционерное общество;
- частное предприятие;
- общество с дополнительной ответственностью;
- полное товарищество; и
- товарищество с ограниченной ответственностью.
Наиболее распространенные типы компаний, используемые для создания бизнеса в Украине являются обществом с ограниченной ответственностью (укр.– Товариство с обмеженою видовидальностью) («ООО») и акционерное общество (укр. – Акционерное товарищество) («АО»), поскольку они позволяют воспользоваться преимуществами ограниченной ответственности для их участников (акционеров).
ООО является наиболее распространенной и простой в управлении формой юридического лица. юридическое лицо, используемое в Украине, потому что его создание и деятельность значительно менее обременительны и трудоемки по сравнению с АО.
При этом АО может быть предпочтительнее, если компания планирует привлекать финансирование путем размещения вновь выпущенных акций по премия без необходимости внесения взносов всеми акционерами в капитал пропорционально размеру их доли.Этот потому что, в отличие от ООО (увеличение капитала в котором обычно осуществляется по номинальной стоимости), акции АО обычно размещаются по рыночной цене.
Частные предприятия обычно используются для предприятий с незначительные суммы операций, и они не имеют надлежащее законодательное регулирование, что делает их менее привлекательными для иностранных инвесторов.
Остальные типы компаний, указанные выше, обычно устанавливаются только тогда, когда это прямо требуется по закону из-за их общей нецелесообразности и дополнительной ответственности перед их участники.
Иностранная компания также может открыть представительство в Украина, что эквивалентно филиалу; однако представительство не является самостоятельным юридическим лицом и, следовательно, материнская компания не будет иметь преимущества ограниченного ответственность по долгам украинской дочерней компании.
4. Сколько времени занимает создание компании в вашем юрисдикция? (Например, это может быть так же быстро, как X количество время, среднее время настройки, а затем медленно, как Y количество времени на основе по вашему опыту – есть ли какие-то механизмы для ускорения установка?)
Регистрация ООО достаточно проста и быстра и может быть выполнено в течение 1 (одного) рабочего дня с момента подача всех необходимых документов в Государственный реестр Юридические лица, индивидуальные предприниматели и общественные формирования (далее «Государственный реестр») или в отдельных исключительных случаях принять на пару дней дольше.
Общий аварийный срок начала деятельности ООО в Украине составляет до 2–3 недель, в том числе:
- подготовка документов для регистрация компании – 1–2 рабочих дня;
- подача документов в Государственный регистратор – 1–2 рабочих дня;
- регистрация ООО как добавленная стоимость плательщик налога (НДС) (при необходимости) – 3–5 бизнес дни;
- .
- выплата собственного капитала – 1–2 рабочие дни.
Регистрация АО является более длительным процессом по сравнению с ООО. В связи с необходимостью выпуска акций и регистрации выпуск акций с Национальными ценными бумагами и фондовым рынком Комиссия («NSSMC»), весь процесс АО регистрация может занять около 6 (шести) месяцев.
5. Каковы основные регистрационные требования для компаний в ваша юрисдикция? Каковы сборы?
Государственная регистрация ООО осуществляется бесплатно.Недавний обновления в корпоративном законодательстве убрали правила антицепочки (где ООО не может иметь компанию в качестве единственного участника, если такая компания принадлежит единственному участнику) и ограничение в отношении максимальное количество участников ООО.
Примечательно, что нет требования в отношении минимального капитала капитал ООО. Основными регистрационными требованиями для АО являются далее:
- компания не может быть единоличной акционер АО, если такое общество принадлежит единоличному акционер;
АО- не может полностью принадлежать Акционеры – юридические лица, единственный акционер которых это одно и то же лицо; и
- минимальный размер доли АО капитал равен 1250 минимальным размерам заработной платы, предусмотренным законом.
Государственная регистрация АО осуществляется бесплатно. В то же время, сбор за регистрацию выпуска акций в НКЦБФР составляет 0,1% от номинальной стоимости всех выпущенных акций компания, но не может превышать 50 минимальных установленных законом прожиточных минимумов которые в настоящее время равны ок. 2 788 евро в гривнах эквивалент.
Для всех компаний, проходящих процедуру регистрации, обязательное раскрытие информации об их конечных бенефициарных владельцах («УБО»), т.е.е., каждое физическое лицо, владеющее 25% или более акционерный капитал компании или голоса, или имеет определяющее влияние на процесс принятия решений.
Все иностранные документы, представляемые для регистрации компании в Украина должна быть надлежащим образом апостилирована или легализована в стране их выпуск и сопровождаются переводом на украинский язык заверяется нотариусом. После того, как все документы будут надлежащим образом подготовлены, уполномоченный представитель заявителя может представить их в государственный регистратор.
Чтобы просмотреть статью полностью, нажмите здесь
Первоначально опубликовано в LexisNexis® Company Law Guide 2018–2019
Содержание этой статьи предназначено для предоставления общего руководство по теме. Следует обратиться за консультацией к специалисту о ваших конкретных обстоятельствах.
ПОПУЛЯРНЫЕ СТАТЬИ ПО: Корпоративному/коммерческому праву Украины
Закон об окружающей среде, социальной сфере и управлении 2022 г.Кленовая группа
Система ESG в Люксембурге включает ряд нормативных актов ЕС, законодательные меры ЕС, вносящие поправки в существующую нормативную базу, национальное законодательство и нормативные руководства, в том числе…
Вопросы ESG для публичных компаний (часть 2)Адвокаты Ганадо
Учитывая повышенное внимание рынков к аспектам ESG, как законодатели, так и регулирующие органы начали принимать законы с целью (в первую очередь) увеличения раскрытия информации, связанной с ESG.
ESMA публикует свои приоритеты правоприменения на 2017 годКПМГ Люксембург
В октябре 2017 года европейский регулирующий орган ESMA опубликовал публичное заявление, определяющее приоритеты правоприменения, которые европейские национальные регулирующие органы будут иметь при проверке листинговых компаний»…
Вопросы ESG для компаний, зарегистрированных на бирже (часть 1)Адвокаты Ганадо
Все чаще становясь гвоздем месяца в деловых кругах и возглавляя повестку дня большинства конференций, ESG довольно часто ошибочно представляют как синоним корпоративной социальной ответственности (CSR) .
Украина – Защита интеллектуальной собственности
В 2020 году Украина оставалась в списке приоритетного наблюдения Торгового представителя США (USTR) в рамках процесса проверки Special 301.Назначение основано на трех давних проблемах: (1) несправедливое и непрозрачное администрирование системы для организаций коллективного управления авторскими правами (ОКУ), которые несут ответственность за сбор и распределение роялти среди правообладателей; (2) широкое использование нелицензионного программного обеспечения украинскими государственными органами; и (3) неспособность внедрить эффективные средства борьбы с широко распространенными нарушениями авторских прав в Интернете. В 2017 году Соединенные Штаты объявили о частичной приостановке Украины в качестве страны-бенефициара в рамках Всеобщей системы преференций (ВСП) из-за неспособности Украины обеспечить адекватную и эффективную защиту прав интеллектуальной собственности.В 2019 году Соединенные Штаты частично восстановили приостановленные льготы ВСП в знак признания прогресса Украины в реформировании режима ОКУ, включая принятие закона об ОКУ (№ 7466).
Украинский институт интеллектуальной собственности (Укрпатент) рассматривает и регистрирует заявки на патенты и товарные знаки. 10 июля 2020 года Президент Украины подписал закон (№ 2255), которым создается новое агентство интеллектуальной собственности, которое возьмет на себя эту роль. Ожидается, что новое агентство заработает к концу 2021 года.Пока он не начнет действовать, заявки на патенты и товарные знаки будут по-прежнему рассматриваться Укрпатентом. 20 июля 2020 года Верховная Рада Украины приняла закон о патентной реформе (№ 2259), который направлен на выполнение обязательств по Соглашению об ассоциации между ЕС и Украиной, таких как соблюдение Европейской патентной конвенции. Хотя новый закон о патентах еще не вступил в силу, представители фармацевтической промышленности выразили обеспокоенность тем, что закон может ограничить патентоспособность определенных фармацевтических изобретений, таких как полиморфы и другие композиции.В апреле 2020 года Министерство экономики опубликовало для общественного обсуждения проект правил регистрации товарных знаков, которые облегчат подачу электронных заявок в Укрпатент, а также будут соответствовать требованиям Сингапурского договора о законах о товарных знаках и Мадридского протокола.
Продажа контрафактных товаров на физических рынках остается постоянной проблемой для владельцев товарных знаков.УТР определил рынок «7-й километр» в Одессе и рынок Барабашова в Харькове как печально известные рынки, занимающиеся продажей контрафактной продукции.
Компании, планирующие вести бизнес в Украине, должны знать, что патентные права США и регистрации товарных знаков в США не дают прав в Украине.Защита таких прав интеллектуальной собственности США в Украине должна быть подана в Укрпатент.
На любом зарубежном рынке компании должны учитывать несколько общих принципов для эффективной защиты своей ИС. Для получения дополнительной информации см. Stopfakes.gov или свяжитесь со Стеваном Митчеллом, директором Управления по правам интеллектуальной собственности ITA, по адресу [email protected]. для получения дополнительных ресурсов.
Министерство торговли США направило атташе по интеллектуальной собственности на несколько рынков по всему миру.Для Украины:
Дориан Мазуркевич, региональный атташе по интеллектуальной собственности
Посольство США, Киев
Телефон: +380-44-521-5539
Электронная почта: [email protected]
Производство алкогольной продукции может осуществляться субъектами хозяйствования независимо от формы собственности с полученной лицензией с 1 июля 2020 года
Законом Украины от 03.12.2019 № 318-IX (далее – Закон) в Закон внесены изменения Украины от 19.12.1995 № 481/95-ВР «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, коньяка и фруктов, алкогольных напитков, табачных изделий и горючего» (далее – Закон № 481).
Целью указанных изменений является отмена государственной монополии на производство алкогольной продукции и содействие детенизации рынка алкогольной и ликеро-водочной продукции, а также формирование в Украине цивилизованного конкурентного рынка алкогольной и ликеро-водочной продукции.
В частности, изменения предусматривают:
— отмену государственной монополии на производство алкогольной продукции;
— предоставление субъектам хозяйствования любых форм собственности соответствующей лицензии на право осуществления деятельности по производству алкогольной продукции;
— полная либерализация экспорта алкоголя из Украины.
Для защиты отечественных производителей Закон также предусматривает, что только государственные предприятия, уполномоченные Кабинетом Министров Украины, смогут ввозить алкогольную продукцию до 1 st от января 2024 года.
Начиная с 1 st № от июля 2021 года разрешен ввод в эксплуатацию и выдача разрешений на строительство новых предприятий по производству спирта этилового, спирта этилового ректификованного виноградного и спирта этилового ректификованного фруктового.
Начиная с 1 ст от июля 2020 производство спирта этилового (в том числе в качестве лекарственного средства), спирта этилового ректификованного виноградного, спирта этилового ректификованного фруктового, дистиллята зернового, биоэтанола может осуществляться субъектами хозяйствования , независимо от формы собственности, с полученной соответствующей лицензией .
Кроме того, начиная с 1 ст от июля 2020 года:
— экспорт спирта этилового, спирта этилового ректификованного виноградного и спирта этилового ректификованного фруктового осуществляется субъектами хозяйствования, получившими лицензию на производство такого спирта. Ввоз и оптовая продажа спирта этилового, спирта этилового ректификованного виноградного и спирта этилового ректификованного фруктового на территорию Украины осуществляются при наличии лицензии на оптовую торговлю таким спиртом. Оптовая торговля этиловым спиртом для медицинских и ветеринарных целей может осуществляться при наличии лицензии на оптовую торговлю этиловым спиртом в учреждениях здравоохранения и хозяйствующих субъектах (организациях) ветеринарного назначения независимо от формы собственности.
— субъект хозяйствования, являющийся одновременно производителем этилового спирта и алкогольной продукции и получивший лицензию на производство этилового спирта, лицензию на производство алкогольной продукции и лицензию на оптовую торговлю алкогольной продукцией, имеет право осуществлять собственную этиловый спирт для производства данной алкогольной продукции на основании соответствующей лицензии;
— годовой объем спирта этилового, спирта этилового ректификованного виноградного и спирта этилового ректификованного плодового, ввозимого субъектами хозяйствования — производителями этилового спирта, не может превышать 10 процентов годового объема производимого спирта этилового, спирта этилового ректификованного виноградного и спирта этилового ректификованного фруктового алкоголь такими субъектами хозяйствования — производителями этилового спирта;
— субъекты предпринимательства (в том числе иностранные субъекты предпринимательства, осуществляющие деятельность через свои зарегистрированные постоянные учреждения) — производители этилового спирта, осуществляющие его реализацию на экспорт при наличии лицензии на производство этилового спирта;
— субъекты хозяйствования — производители этилового спирта, осуществляющие его реализацию бытовым потребителям при наличии лицензии на оптовую торговлю этиловым спиртом.
ком.
;
открытие банковских счетов –
10–14 рабочих дней;
(я.э., ок. 125 000 евро).
Нет необходимости делать какие-либо документы или
постановки на учет в налоговых органах после государственной регистрации
компании, так как налоговые органы будут автоматически уведомлены
об этом государственным регистратором. В то же время, в случае
компания желает зарегистрироваться в качестве плательщика НДС или в случае
достижения определенных порогов в своей деятельности, предусмотренных
законодательством (которые требуют регистрации в качестве плательщика НДС),
компания должна пройти соответствующую процедуру регистрации в налоговой
органы власти.
..
В июне 2020 года в украинский парламент был внесен ряд законопроектов об авторском праве, которые направлены на выполнение обязательств по Соглашению об ассоциации между ЕС и Украиной. Защита коммерческой тайны доступна в Украине, а административное правоприменение осуществляется Антимонопольным комитетом Украины.Примечательно, что в декабре 2019 года агентство наложило гражданский штраф на компанию за незаконное присвоение коммерческой тайны конкурирующей компании в виде контактов клиентов и прайс-листов. Компании должны обязательно принять соответствующие меры безопасности для своей частной деловой информации, включая соглашения о конфиденциальности и неразглашении, если они будут стремиться обеспечить соблюдение таких прав в украинских судах.
Большинство контрафактных товаров не производятся в Украине, а импортируются и, как сообщается, в основном поставляются из Турции и Китая. Государственная таможенная служба Украины ведет базу данных товарных знаков, на которые она ссылается для изъятия контрафактных товаров на границе. Компании должны зарегистрировать свои товарные знаки в украинской таможне, чтобы обеспечить такое пограничное правоприменение.9 июня 2020 г. Министерство финансов Украины издало приказы (№ 281 и № 282), направленные на совершенствование таможенной системы контроля за соблюдением границ интеллектуальной собственности путем предоставления возможности онлайн-регистрации товарных знаков в таможне и разработки ИТ-платформы. для обеспечения электронной связи между владельцами торговых марок и должностными лицами таможни.
Кабинет Министров Украины устанавливает порядок ведения реестра этих учреждений здравоохранения и хозяйствующих субъектов (организаций) ветеринарного назначения;
Комментариев нет